Acordurile dintre acționari nu ar trebui lăsate deschise.

Conform sarcinilor atribuite în Rezoluția 27/NQ-CP, Guvernul a însărcinat agențiile relevante cu finalizarea dosarului care propune modificări la Legea privind întreprinderile. Acesta este un moment în care multe probleme trebuie abordate și codificate în lege, inclusiv acordurile dintre acționari.

Amendamente la Legea privind societățile comerciale: Acordurile dintre acționari nu ar trebui lăsate deschise.

Conform sarcinilor atribuite în Rezoluția 27/NQ-CP, Guvernul a însărcinat agențiile relevante cu finalizarea dosarului care propune modificări la Legea privind întreprinderile. Acesta este un moment în care multe probleme trebuie abordate și codificate în lege, inclusiv acordurile dintre acționari.

Legea privind întreprinderile trebuie să includă prevederi privind acordurile dintre acționari ca document obligatoriu din punct de vedere juridic pentru întreprinderi.

Ce este un acord între acționari?

În realitate, înființarea, conducerea și funcționarea afacerilor au implicat întotdeauna un acord între acționari, dar eficacitatea acestuia se bazează în prezent în principal pe „conduita onorabilă” a părților participante, mai degrabă decât pe protecția legală.

Acordurile acționarilor sunt semnate între fondatorii unei afaceri (inclusiv organizații și persoane fizice) la înființarea afacerii sau între membri/acționari în timpul funcționării afacerii. Din perspectiva guvernanței corporative, acordurile acționarilor servesc drept bază pentru grupul fondator și alți acționari pentru a opera afacerea în conformitate cu obiectivele lor inițiale de bază, prin drepturi de prioritate în management și funcționare (dreptul de a avea reprezentanți în Consiliul de Administrație și în Consiliul Executiv de Conducere; dreptul de a vota cu un număr mai mare de voturi sau dreptul de veto, dreptul de a lua decizii cu privire la probleme importante etc.).

Acordul acționarilor servește drept bază pentru protejarea drepturilor fondatorilor, ale altor acționari care participă la acord și ale acționarilor minoritari. De asemenea, acesta formează baza angajamentului acționarilor contribuitori la intrarea pe piața comună, în spiritul respectării viziunii fondatorilor și al dezvoltării stabile a afacerii.

Acest document definește și protejează în mod clar interesele acționarilor (inclusiv ale acționarilor fondatori și ale contribuitorilor la capital), interesele afacerii și interesele terților, creând condiții de concurență echitabile și transparență bazată pe luarea în considerare a avantajelor comerciale și de piață.

La nivel global , astfel de documente sunt cunoscute în mod obișnuit sub denumirea de acorduri între acționari sau acorduri de aport de capital. În Vietnam, practica de înființare și operare a afacerilor înregistrează astfel de acorduri sub diverse denumiri, cum ar fi acord acționar/membru, acord de aport de capital, acord de societate mixtă, acord de înființare a unei afaceri, acord de pre-înființare etc.

Cu toate acestea, legile actuale privind societățile comerciale și investițiile nu conțin prevederi care să recunoască acordurile dintre acționari.

Istoria sistemelor de drept al întreprinderilor și de drept al investițiilor din Vietnam consemnează un tip de contract similar unui acord între acționari, numit Contract de societate mixtă, în Legea privind investițiile străine din Vietnam. Multă vreme, acest document a servit drept bază juridică importantă pentru înființarea, gestionarea, funcționarea și dezvoltarea întreprinderilor mixte, existând alături de dreptul întreprinderilor, dreptul investițiilor și actul constitutiv.

Totuși, acest concept a fost parțial abolit, începând cu Legea investițiilor din 2005. În prezent, în afară de Actul constitutiv, legile actuale privind afacerile și investițiile nu recunosc niciun document/acord între fondatori și/sau acționari în timpul înființării și funcționării unei afaceri.

Valabilitatea acordului acționarilor

În Vietnam, așa cum s-a menționat mai sus, legile actuale privind societățile comerciale și investițiile nu recunosc acordurile acționarilor ca document juridic legat de înființarea, funcționarea și dezvoltarea unei afaceri. Prin urmare, chiar și atunci când un acord acționarilor este valabil în conformitate cu prevederile Codului Civil (nu contravine prevederilor Legii privind întreprinderile și altor legi), acesta se confruntă în continuare cu numeroase riscuri în aplicarea sa.

Să presupunem că un acord între acționari include restricții privind transferul de acțiuni/contribuții de capital, iar aceste restricții sunt aplicate pentru a împiedica un acționar/membru să își transfere acțiunile/contribuțiile de capital deoarece nu respectă restricțiile convenite în acordul între acționari. Acest acționar poate totuși să dea în judecată și să aibă șanse de câștig, deoarece validitatea acordului între acționari nu este recunoscută în reglementările dreptului societar și al investițiilor.

Până în prezent, conform cercetărilor autorului, nicio hotărâre sau decizie judecătorească nu a recunoscut validitatea acordului dintre acționari.

Se poate observa că, în afară de Actul Constitutiv, Legea Societății nu recunoaște niciun alt document sau acord între acționari. Aceasta înseamnă că legea societăților recunoaște valabilitatea Actului Constitutiv doar în ceea ce privește înființarea și funcționarea întreprinderii. Cu alte cuvinte, acordurile acționarilor nu sunt considerate un document obligatoriu din punct de vedere juridic, care există alături de Actul Constitutiv.

Multe companii, după semnarea unui acord între acționari, au încercat să concretizeze prevederile acordului în alte reglementări din Actul Constitutiv, așa cum permite Legea Societăților. Cu toate acestea, acest lucru se confruntă și cu numeroase dificultăți, cum ar fi necesitatea de a explica conținutul Actului Constitutiv autorității de licențiere în timpul înființării, posibilitatea aprobării Actului Constitutiv (în special în cazurile în care conținutul acordului acționarilor se aplică doar fondatorului sau unui grup specific de acționari/membri) sau preocupările legate de confidențialitate atunci când Actul Constitutiv este un document disponibil publicului...

Recunoașterea este necesară în Legea privind întreprinderile.

Deși există în practică și sunt un document important legat de înființarea, funcționarea și dezvoltarea unei afaceri, prevederile unui acord între acționari sunt adesea ușor de încălcat, deoarece nu sunt recunoscute de dreptul societar ca document legal al afacerii alături de Actul Constitutiv, chiar și atunci când părțile convin să acorde prioritate acordului între acționari față de Actul Constitutiv.

În prezent, numărul disputelor interne din cadrul companiilor din Vietnam este în creștere, cuprinzând diverse tipuri de dispute. Acestea includ dispute între acționari, dispute între acționari și companie, dispute între acționari și managerii companiei și dispute între companie și managerii acesteia, printre altele.

Litigiile sunt complexe și afectează funcționarea normală, stabilitatea și dezvoltarea afacerilor. Multe litigii au dus la „prăbușiri” nefericite, chiar și pentru afaceri care au deja avantaje și o bună reputație pe piață.

Aceste „defecțiuni” ridică întrebări cu privire la rolul acordurilor dintre acționari în soluționarea disputelor și a impasurilor, cu penalități convenite anterior pentru încălcarea contractului și angajamente de respectare de către părțile participante – care ar servi drept document legal pentru rezolvarea eficientă a disputelor și a impasurilor, la fel ca rolul jucat odinioară de contractele de asociere în participațiune – și care erau esențiale pentru „rezolvarea” disputelor/conflictelor dintre investitorii vietnamezi și cei străini în asocieri în participațiune.

Existența unui acord între acționari trebuie, în primul rând, să respecte prevederile dreptului societar, să respecte Actul constitutiv și, în principiu, să nu afecteze drepturile și interesele altor acționari (în special ale acționarilor care nu participă la acord) sau ale terților.

Cu toate acestea, acordul trebuie să fie obligatoriu pentru toate părțile implicate. Prin urmare, dacă o prevedere a acordului acționarilor nu este aplicată conform principiilor dreptului societar pentru toți acționarii sau principiilor guvernanței corporative, aceasta va rămâne cel puțin în vigoare pentru acționarii care sunt părți la acord - cei care au semnat și s-au angajat să pună în aplicare acordul ca un contract civil. În acest caz, prevederile privind sancțiunile din acordul acționarilor se vor aplica părții care încalcă acordul.

Pentru a realiza acest lucru, acordul acționarilor trebuie să fie recunoscut de Legea societăților comerciale ca document juridic al întreprinderii, alături de Actul constitutiv.

Acest lucru se aliniază cu practicile de înființare, gestionare și operare a afacerilor, contribuind la crearea unor condiții de concurență echitabile și a transparenței bazate pe luarea în considerare a avantajelor comerciale și de piață; de asemenea, răspunde aspirațiilor tuturor investitorilor în scopul protejării stabilității și dezvoltării durabile a afacerilor.

(*) Avocat membru al firmei de avocatură NHQuang & Associates

Sursă: https://baodautu.vn/sua-doi-luat-doanh-nghiep-khong-nen-bo-ngo-thoa-thuan-co-dong-d249827.html