Hissedar sözleşmeleri açık uçlu bırakılmamalıdır.

27/NQ-CP sayılı Kararnamede belirtilen görev dağılımına göre, Hükümet ilgili kurumlara İşletme Kanunu'nda değişiklik önerilerini içeren dosyayı sonuçlandırma görevini vermiştir. Bu, hissedar sözleşmeleri de dahil olmak üzere birçok konunun ele alınması ve kanunlaştırılması gereken bir dönemdir.

Şirketler Kanunu'nda Değişiklikler: Hissedar sözleşmeleri açık uçlu bırakılmamalıdır.

27/NQ-CP sayılı Kararnamede belirtilen görev dağılımına göre, Hükümet ilgili kurumlara İşletme Kanunu'nda değişiklik önerilerini içeren dosyayı sonuçlandırma görevini vermiştir. Bu, hissedar sözleşmeleri de dahil olmak üzere birçok konunun ele alınması ve kanunlaştırılması gereken bir dönemdir.

İşletmeler Kanunu, hissedar sözleşmelerini işletmeler için yasal olarak bağlayıcı bir belge olarak içerecek hükümler içermelidir.

Hissedar sözleşmesi nedir?

Gerçekte, işletmelerin kurulması, yönetimi ve işletilmesi her zaman bir hissedarlar sözleşmesini içermiştir, ancak günümüzde etkinliği esas olarak yasal korumadan ziyade katılımcı tarafların "dürüst davranışına" bağlıdır.

Hissedar sözleşmeleri, bir işletmenin kurucuları (kuruluşlar ve bireyler dahil) arasında işletme kurulurken veya işletmenin faaliyetleri sırasında üyeler/hissedarlar arasında imzalanır. Kurumsal yönetim açısından bakıldığında, hissedar sözleşmeleri, kurucu grup ve diğer hissedarların, yönetim ve işletmede öncelik hakları (Yönetim Kurulu ve İcra Kurulu'nda temsilcilerinin bulunma hakkı; daha fazla oy kullanma veya veto hakkı, önemli konularda karar alma hakkı vb.) aracılığıyla, işletmeyi başlangıçtaki temel hedeflerine göre işletmeleri için temel oluşturur.

Hissedar sözleşmesi, kurucuların, sözleşmeye katılan diğer hissedarların ve azınlık hissedarlarının haklarını korumak için bir temel oluşturur. Ayrıca, kurucuların vizyonuna ve işletmenin istikrarlı gelişimine saygı duyma ruhuyla, ortak pazara girerken katkıda bulunan hissedarların taahhütlerinin temelini oluşturur.

Bu belge ayrıca, hissedarların (kurucu hissedarlar ve sermaye katkıda bulunanlar dahil), işletmenin ve üçüncü tarafların çıkarlarını açıkça tanımlar ve korur; ticari ve piyasa avantajlarının dikkate alınması temelinde eşit bir rekabet ortamı ve şeffaflık yaratır.

Dünya genelinde bu tür belgeler genellikle hissedar sözleşmeleri veya sermaye katkı sözleşmeleri olarak bilinir. Vietnam'da ise işletme kurma ve işletme uygulamalarında bu tür sözleşmeler, hissedar/üye sözleşmesi, sermaye katkı sözleşmesi, ortak girişim sözleşmesi, işletme kurma sözleşmesi, kuruluş öncesi sözleşmesi vb. çeşitli isimler altında kaydedilir.

Ancak, mevcut şirket ve yatırım yasaları, hissedar sözleşmelerini tanıyan hükümler içermemektedir.

Vietnam'ın İşletme Hukuku ve Yatırım Hukuku sistemlerinin tarihçesinde, Vietnam'daki Yabancı Yatırımlar Kanunu'nda Ortak Girişim Sözleşmesi adı verilen, hissedarlar sözleşmesine benzer bir sözleşme türü kaydedilmiştir. Uzun bir süre boyunca bu belge, işletme hukuku, yatırım hukuku ve şirket esas sözleşmesinin yanı sıra, ortak girişim işletmelerinin kurulması, yönetimi, işletilmesi ve geliştirilmesi için önemli bir yasal temel olarak hizmet vermiştir.

Ancak, bu kavram 2005 tarihli Yatırım Kanunu ile kısmen ortadan kaldırılmıştır. Şu anda, şirket esas sözleşmesi dışında, mevcut iş ve yatırım kanunları, bir işletmenin kurulması ve işletilmesi sırasında kurucular ve/veya hissedarlar arasında yapılan herhangi bir belgeyi/anlaşmayı tanımamaktadır.

Hissedarlar sözleşmesinin geçerliliği

Yukarıda belirtildiği gibi, Vietnam'da mevcut şirket ve yatırım yasaları, hissedar sözleşmelerini bir işletmenin kurulması, işletilmesi ve geliştirilmesiyle ilgili yasal bir belge olarak tanımamaktadır. Bu nedenle, bir hissedar sözleşmesi Medeni Kanun hükümlerine göre geçerli olsa bile (İşletmeler Kanunu ve diğer kanunların hükümlerine aykırı olmamak kaydıyla), uygulanmasında birçok riskle karşı karşıya kalmaktadır.

Diyelim ki bir hissedarlar sözleşmesi, hisselerin/sermaye katkılarının devrine ilişkin kısıtlamalar içeriyor ve bu kısıtlamalar, bir hissedarın/üyenin hisselerini/sermaye katkılarını devretmesini engellemek için uygulanıyor; çünkü söz konusu hissedarlar sözleşmesinde kararlaştırılan kısıtlamalara uymuyor. Bu hissedar yine de dava açabilir ve kazanma şansına sahip olabilir, çünkü hissedarlar sözleşmesinin geçerliliği şirketler ve yatırım hukuku düzenlemelerinde tanınmamaktadır.

Yazarın araştırmasına göre, bugüne kadar hiçbir mahkeme kararı veya hükmü hissedarlar sözleşmesinin geçerliliğini tanımamıştır.

Görüldüğü üzere, şirket ana sözleşmesi dışında, işletme hukuku hissedarlar arasında başka hiçbir belge veya anlaşmayı tanımamaktadır. Bu, işletme hukukunun yalnızca işletmenin kuruluşu ve faaliyetleri ile ilgili olarak ana sözleşmenin geçerliliğini tanıdığı anlamına gelir. Başka bir deyişle, hissedar sözleşmeleri, ana sözleşmenin yanında var olan yasal olarak bağlayıcı bir belge olarak kabul edilmez.

Birçok işletme, hissedarlar sözleşmesini imzaladıktan sonra, İşletmeler Kanunu'nun izin verdiği ölçüde, sözleşmenin hükümlerini esas sözleşmelerindeki diğer düzenlemelere dönüştürmeye çalışmıştır. Ancak bu da birçok zorlukla karşılaşmaktadır; örneğin, kuruluş aşamasında esas sözleşmenin içeriğinin ruhsatlandırma makamına açıklanması gerekliliği, esas sözleşmenin onaylanma olasılığı (özellikle hissedarlar sözleşmesinin içeriğinin yalnızca kurucu veya belirli bir hissedar/üye grubunu ilgilendirdiği durumlarda) veya esas sözleşmenin kamuya açık bir belge olması durumunda gizlilik endişeleri gibi...

İşletme Hukuku kapsamında tanınmaya ihtiyaç vardır.

Uygulamada mevcut olan ve bir işletmenin kurulması, işletilmesi ve geliştirilmesiyle bağlantılı önemli bir belge olmasına rağmen, hissedarlar sözleşmesinin hükümleri, taraflar hissedarlar sözleşmesini esas sözleşmeye tercih etme konusunda anlaşsalar bile, esas sözleşmenin yanı sıra işletmenin yasal bir belgesi olarak şirketler hukuku tarafından tanınmadığı için sıklıkla kolayca ihlal edilebilmektedir.

Şu anda Vietnam'daki işletmeler içindeki anlaşmazlıkların sayısı artmaktadır ve bu anlaşmazlıklar çeşitli türleri kapsamaktadır. Bunlar arasında hissedarlar arasındaki anlaşmazlıklar, hissedarlar ile şirket arasındaki anlaşmazlıklar, hissedarlar ile şirket yöneticileri arasındaki anlaşmazlıklar ve şirket ile yöneticileri arasındaki anlaşmazlıklar yer almaktadır.

Uyuşmazlıklar karmaşıktır ve işletmelerin normal işleyişini, istikrarını ve gelişimini etkiler. Birçok uyuşmazlık, piyasada zaten avantajlara ve iyi bir itibara sahip işletmeler için bile talihsiz "çöküşlere" yol açmıştır.

Bu "aksaklıklar", anlaşmazlıkların ve çıkmazların çözümünde hissedar sözleşmelerinin rolü hakkında soruları gündeme getiriyor; bu sözleşmeler, sözleşme ihlali için önceden kararlaştırılmış cezalar ve katılımcı tarafların uyma taahhütlerini içeriyor ve tıpkı bir zamanlar ortak girişim sözleşmelerinin oynadığı rol gibi, anlaşmazlıkları ve çıkmazları etkili bir şekilde çözmek için yasal bir belge görevi görüyordu ve Vietnamlı ve yabancı yatırımcılar arasındaki ortak girişimlerdeki anlaşmazlıkları/çatışmaları "çözmede" kilit rol oynuyordu.

Hissedarlar sözleşmesinin varlığı öncelikle şirketler hukuku hükümlerine uygun olmalı, şirket esas sözleşmesine bağlı kalmalı ve prensip olarak diğer hissedarların (özellikle sözleşmeye katılmayan hissedarların) veya üçüncü şahısların hak ve menfaatlerini etkilememelidir.

Ancak, anlaşmanın ilgili tüm taraflar için bağlayıcı olması gerekir. Bu nedenle, hissedarlar sözleşmesinin bir hükmü, şirketler hukuku ilkelerine veya şirket yönetimi ilkelerine göre tüm hissedarlar için uygulanmazsa, en azından sözleşmenin tarafları olan hissedarlar için - yani sözleşmeyi imzalayan ve bir medeni sözleşme olarak uygulamayı taahhüt edenler için - geçerli kalacaktır. Bu durumda, hissedarlar sözleşmesinin yaptırım hükümleri ihlal eden tarafa uygulanacaktır.

Bunun gerçekleşmesi için, hissedarlar sözleşmesinin, şirket esas sözleşmesiyle birlikte, İşletme Kanunu tarafından işletmenin yasal bir belgesi olarak tanınması gerekmektedir.

Bu, işletmelerin kurulması, yönetilmesi ve işletilmesi uygulamalarıyla uyumludur ve ticari ve piyasa avantajlarının dikkate alınması temelinde eşit bir rekabet ortamı ve şeffaflık yaratılmasına yardımcı olur; ayrıca işletmelerin istikrarını ve sürdürülebilir gelişimini koruma amacıyla tüm yatırımcıların beklentilerini karşılar.

(*) NHQuang & Associates Hukuk Bürosu üyesi avukat

Kaynak: https://baodautu.vn/sua-doi-luat-doanh-nghiep-khong-nen-bo-ngo-thoa-thuan-co-dong-d249827.html