Se necesita un marco legal integral y sólido para regular las fusiones y adquisiciones.

(PLVN) - Debido al dinamismo del mercado, las fusiones y adquisiciones (F&A) se enfrentan a numerosos obstáculos legales. Estas dificultades se derivan principalmente de un marco jurídico fragmentado, inconsistente y obsoleto que no se ha adaptado a las prácticas transaccionales. Por lo tanto, se necesita un marco jurídico integral y sólido para gestionar este sector.

Lagunas legales...

Según el abogado Nguyen Van Tuan, director del bufete TGS (Colegio de Abogados de Hanoi ), el marco legal actual que rige las fusiones y adquisiciones abarca numerosas leyes. En la práctica, existen muchos casos en los que una misma transacción de fusiones y adquisiciones debe cumplir simultáneamente con múltiples procedimientos y regulaciones, a veces superpuestos o con interpretaciones inconsistentes entre los organismos gubernamentales, lo que provoca retrasos y mayores costos para las empresas.

Además, la normativa relativa a las condiciones de inversión y la participación de inversores extranjeros, tanto en virtud de la Ley de Inversiones como de los tratados internacionales de los que Vietnam es signatario, aún presenta numerosas deficiencias en sus directrices de aplicación. En particular, para sectores de inversión condicionales o campos especializados como el inmobiliario, la educación , la sanidad y la energía, determinar con precisión las condiciones de acceso al mercado y los procedimientos para la aprobación de compras de capital, aportaciones o transferencias de acciones, tal como se estipula en el artículo 26 de la Ley de Inversiones, sigue siendo un reto importante en la práctica de fusiones y adquisiciones.

El abogado Nguyen Van Tuan, director del bufete de abogados TGS.

Otro obstáculo importante radica en los posibles riesgos legales derivados de las fusiones y adquisiciones. Si bien la Ley de Sociedades de 2020 establece regulaciones bastante claras sobre los derechos y obligaciones de las empresas tras fusiones, consolidaciones o adquisiciones, en la práctica, el proceso de debida diligencia legal aún enfrenta numerosas limitaciones debido a la escasa transparencia de la información empresarial. Muchas obligaciones legales relacionadas con impuestos, terrenos, trabajo, seguridad social o medio ambiente solo se hacen evidentes una vez finalizada la transacción, lo que expone a los inversores a riesgos imprevistos.

Además, la normativa sobre el control de las concentraciones económicas en virtud de la Ley de Competencia plantea importantes desafíos para las operaciones de fusiones y adquisiciones a gran escala. La determinación del umbral de notificación para las concentraciones económicas, las obligaciones de notificación y los plazos de revisión por parte de la autoridad de competencia no siempre son claros, lo que puede generar dudas o retrasos en las transacciones empresariales.

Los mecanismos para proteger los derechos e intereses legítimos de las partes, así como para resolver las controversias surgidas tras fusiones y adquisiciones, si bien se basan en el Código Civil, la Ley de Arbitraje Comercial y la normativa procesal conexa, aún presentan una eficacia limitada en la práctica. La prolongada duración de la resolución de controversias y la aplicación inconsistente de la ley entre las distintas jurisdicciones, especialmente en transacciones con elementos extranjeros, siguen siendo motivo de preocupación para los inversores.

En la práctica, el abogado Ha Dang Luyen, director del bufete Ha (Colegio de Abogados de Ciudad Ho Chi Minh), también señaló que la fase de debida diligencia legal en fusiones y adquisiciones es siempre la más delicada y estresante. La presión proviene del corto plazo, el gran volumen de documentos y las discrepancias entre la información proporcionada por la empresa y su situación legal real. Los obstáculos más comunes incluyen: Obstáculos relacionados con terrenos y activos. Este es el grupo de riesgo con el mayor porcentaje. Las empresas suelen encontrar problemas como: Situación legal incompleta de los terrenos, terrenos con problemas de compensación y autorización, obligaciones financieras impagadas, usos del suelo que no se ajustan a la normativa urbanística y documentación poco clara de los activos futuros. Esto es especialmente cierto para las empresas inmobiliarias o manufactureras con grandes extensiones de terreno, ya que afecta directamente a la capacidad de decisión del comprador.

Además, la información financiera y las obligaciones fiscales representan un obstáculo importante, ya que no reflejan con exactitud la situación real de la empresa. Algunas empresas no están completamente auditadas o presentan discrepancias significativas entre los informes internos y los auditados. Entre los problemas más comunes se incluyen: reconocimiento inexacto de ingresos y gastos; deudas internas o incobrables no presentadas con claridad; impuestos potenciales no declarados; y transacciones entre partes vinculadas con riesgo de evaluación fiscal. Si estos problemas no se detectan durante la debida diligencia, el comprador podría incurrir en importantes obligaciones financieras tras la transacción.

Además, las licencias comerciales y las condiciones de funcionamiento suelen estar incompletas. Muchas empresas operan en sectores regulados, pero sus licencias o documentos de cumplimiento no cumplen con los requisitos legales. Este es un riesgo que puede prolongar la transacción y afectar el plan de negocios del comprador.

Se necesita un mecanismo de gestión transparente y eficaz.

En función de estas dificultades, el abogado Ha Dang Luyen recomienda que, al realizar transacciones de fusiones y adquisiciones, las empresas deben: identificar correctamente los sectores empresariales condicionales y las restricciones de propiedad de acuerdo con la Ley de Inversiones, la OMC, el CPTPP o los tratados relacionados; elegir un modelo de transacción adecuado: compra directa de acciones, compra a través de una empresa intermediaria, compra de activos o contrato de cooperación empresarial; y prever el tiempo necesario para completar los trámites con los organismos estatales para evitar prolongar el progreso del proyecto.

Abogado Ha Dang Luyen - Director de Ha Law Firm Co., Ltd.

En cuanto a los activos, es necesario verificar la situación jurídica de los terrenos, los activos garantizados, el estado de registro y los derechos de propiedad; evaluar el impacto de demandas, quejas y conflictos laborales; elaborar cláusulas de garantía e indemnización; establecer un conjunto claro de compromisos y garantías con respecto a los aspectos legales, financieros, patrimoniales y las obligaciones de la empresa; estipular el mecanismo de indemnización por daños y perjuicios, el plazo para la indemnización y el método de resolución de disputas; y establecer límites de responsabilidad y exenciones razonables.

Según Nguyen Van Tuan, director del bufete de abogados TGS, para minimizar los obstáculos legales en el proceso de fusiones y adquisiciones en Vietnam, las empresas y los inversores deben abordar esta actividad de manera sistemática, prudente y a largo plazo, en lugar de centrarse únicamente en el valor comercial de la transacción.

Ante todo, una preparación minuciosa es fundamental desde la fase previa a la fusión o adquisición. Las empresas objetivo deben revisar y estandarizar de forma proactiva su documentación legal, especialmente en lo que respecta a aportaciones de capital, acciones, terrenos, proyectos de inversión, obligaciones fiscales y relaciones laborales. Por parte del inversor, desarrollar una estrategia de fusiones y adquisiciones que cumpla con las disposiciones de la Ley de Sociedades, la Ley de Inversiones y las leyes especializadas pertinentes es crucial para seleccionar la estructura de transacción óptima y mitigar los riesgos legales desde el principio.

En segundo lugar, la debida diligencia debe ser integral, sustantiva y exhaustiva, no meramente formalista. Las empresas no deben limitarse a "revisar documentos", sino que deben evaluar completamente el cumplimiento legal, los riesgos potenciales y la posibilidad de futuras obligaciones, especialmente en lo que respecta a terrenos, impuestos, medio ambiente, trabajo y competencia. Con base en esto, los riesgos deben cuantificarse y reflejarse directamente en la estructura de precios, las condiciones de pago o las cláusulas de garantía del contrato de fusiones y adquisiciones.

En tercer lugar, los contratos de fusiones y adquisiciones deben redactarse meticulosamente, anticipando plenamente los posibles escenarios. Las cláusulas relativas a compromisos, garantías, indemnizaciones, condiciones previas, cláusulas de rescisión y mecanismos de resolución de controversias deben estar claramente definidas, ser coherentes con el Código Civil y las prácticas internacionales de fusiones y adquisiciones, y tener plena validez legal en el marco jurídico vietnamita.

En cuarto lugar, no debe subestimarse la fase posterior a la fusión o adquisición. Muchos riesgos legales solo se manifiestan realmente una vez finalizada la transacción; por lo tanto, las empresas deben contar con un plan integral de gobernanza y asuntos legales desde el principio, que incluya la revisión y modificación de los estatutos, el reglamento interno y la estructura organizativa, así como el seguimiento del cumplimiento de los compromisos posteriores a la transacción de conformidad con la Ley de Sociedades y demás legislación aplicable.

Contar con abogados durante todo el proceso, desde la preparación y la negociación hasta la firma y el seguimiento posterior a la fusión o adquisición, no solo ayuda a las empresas a cumplir con las normativas legales, sino que también contribuye a maximizar la protección de los derechos e intereses legítimos de todas las partes, mejorando así la seguridad y la sostenibilidad de las transacciones de fusiones y adquisiciones en Vietnam.

Fuente: https://baophapluat.vn/can-mot-hanh-lang-phap-ly-toan-dien-du-manh-de-quan-ly-ma.html