Απαιτείται ένα ολοκληρωμένο και ισχυρό νομικό πλαίσιο για τη ρύθμιση των συγχωνεύσεων και εξαγορών.

(PLVN) - Παράλληλα με τον δυναμισμό της αγοράς, οι δραστηριότητες συγχωνεύσεων και εξαγορών (M&A) αντιμετωπίζουν πολλά νομικά εμπόδια. Αυτές οι δυσκολίες πηγάζουν κυρίως από ένα κατακερματισμένο, ασυνεπές και ξεπερασμένο νομικό πλαίσιο που δεν έχει συμβαδίσει με τις συναλλακτικές πρακτικές. Ως εκ τούτου, απαιτείται ένα ολοκληρωμένο και ισχυρό νομικό πλαίσιο για τη διαχείριση αυτού του τομέα.

Νομικά «κενά»...

Σύμφωνα με τον δικηγόρο Nguyen Van Tuan - Διευθυντή της Δικηγορικής Εταιρείας TGS (Δικηγορικός Σύλλογος Ανόι ), το ισχύον νομικό πλαίσιο που διέπει τις συγχωνεύσεις και εξαγορές εκτείνεται σε πολλούς διαφορετικούς νόμους. Στην πράξη, υπάρχουν πολλές περιπτώσεις όπου η ίδια συναλλαγή συγχωνεύσεων και εξαγορών πρέπει ταυτόχρονα να συμμορφώνεται με πολλαπλές διαφορετικές διαδικασίες και κανονισμούς, μερικές φορές με επικαλυπτόμενες ή ασυνεπείς ερμηνείες μεταξύ των κρατικών φορέων διαχείρισης, προκαλώντας καθυστερήσεις και αυξημένο κόστος για τις επιχειρήσεις.

Επιπλέον, οι κανονισμοί σχετικά με τους επενδυτικούς όρους και τα ποσοστά συμμετοχής των ξένων επενδυτών βάσει του Επενδυτικού Νόμου και των διεθνών συνθηκών στις οποίες έχει υπογράψει το Βιετνάμ εξακολουθούν να παρουσιάζουν πολλά κενά στις κατευθυντήριες γραμμές εφαρμογής. Συγκεκριμένα, για τους τομείς υπό όρους επενδύσεων ή τους εξειδικευμένους τομείς όπως τα ακίνητα, η εκπαίδευση , η υγειονομική περίθαλψη και η ενέργεια, ο ακριβής προσδιορισμός των όρων πρόσβασης στην αγορά και των διαδικασιών για την έγκριση κεφαλαιακών αγορών, εισφορών ή μεταβιβάσεων μετοχών, όπως ορίζεται στο Άρθρο 26 του Επενδυτικού Νόμου, παραμένει μια σημαντική πρόκληση στην πρακτική των συγχωνεύσεων και εξαγορών.

Δικηγόρος Nguyen Van Tuan - Διευθυντής της Δικηγορικής Εταιρείας TGS.

Ένα άλλο σημαντικό εμπόδιο πηγάζει από τους πιθανούς νομικούς κινδύνους που προκύπτουν μετά από συναλλαγές συγχωνεύσεων και εξαγορών. Παρόλο που ο Νόμος περί Επιχειρήσεων του 2020 έχει αρκετά σαφείς κανονισμούς σχετικά με τα δικαιώματα και τις υποχρεώσεις των επιχειρήσεων μετά από συγχωνεύσεις, ενοποιήσεις ή εξαγορές, στην πράξη, η διαδικασία νομικής δέουσας επιμέλειας εξακολουθεί να αντιμετωπίζει πολλούς περιορισμούς λόγω της χαμηλής διαφάνειας των πληροφοριών της επιχείρησης. Πολλές νομικές υποχρεώσεις που σχετίζονται με φόρους, γη, εργασία, κοινωνική ασφάλιση ή το περιβάλλον γίνονται εμφανείς μόνο μετά την ολοκλήρωση της συναλλαγής, αφήνοντας τους επενδυτές αντιμέτωπους με απρόβλεπτους κινδύνους.

Επιπλέον, οι κανονισμοί για τον έλεγχο των οικονομικών συγκεντρώσεων βάσει του Νόμου περί Ανταγωνισμού θέτουν επίσης σημαντικές προκλήσεις για τις μεγάλης κλίμακας συναλλαγές συγχωνεύσεων και εξαγορών. Ο καθορισμός του ορίου κοινοποίησης για τις οικονομικές συγκεντρώσεις, οι υποχρεώσεις κοινοποίησης και οι περίοδοι αναθεώρησης από την αρχή ανταγωνισμού δεν είναι πάντα σαφείς, γεγονός που οδηγεί εύκολα σε δισταγμό ή καθυστερήσεις στις συναλλαγές από τις επιχειρήσεις.

Οι μηχανισμοί για την προστασία των έννομων δικαιωμάτων και συμφερόντων των μερών, καθώς και για την επίλυση διαφορών που προκύπτουν μετά από συγχωνεύσεις και εξαγορές, αν και βασίζονται στον Αστικό Κώδικα, τον Νόμο περί Εμπορικής Διαιτησίας και τους σχετικούς διαδικαστικούς κανονισμούς, εξακολουθούν να έχουν περιορισμένη αποτελεσματικότητα στην πράξη. Ο μεγάλος χρόνος επίλυσης των διαφορών και η ασυνεπής εφαρμογή του νόμου μεταξύ διαφορετικών δικαιοδοσιών, ιδίως για συναλλαγές με αλλοδαπά στοιχεία, εξακολουθούν να αποτελούν ανησυχία για τους επενδυτές...

Στην πράξη, ο δικηγόρος Ha Dang Luyen - Διευθυντής της Δικηγορικής Εταιρείας Ha (Δικηγορικός Σύλλογος της Πόλης Χο Τσι Μινχ) - σημείωσε επίσης ότι η φάση της νομικής δέουσας επιμέλειας των συγχωνεύσεων και εξαγορών είναι πάντα η πιο ευαίσθητη και αγχωτική. Η πίεση πηγάζει από το σύντομο χρονικό πλαίσιο, τον μεγάλο όγκο εγγράφων και τις αποκλίσεις μεταξύ των πληροφοριών που παρέχονται από την εταιρεία και της πραγματικής νομικής κατάστασης. Τα πιο συνηθισμένα «σημεία συμφόρησης» περιλαμβάνουν: Εμπόδια που σχετίζονται με τη γη και τα περιουσιακά στοιχεία. Αυτή είναι η ομάδα κινδύνου με το υψηλότερο ποσοστό. Οι επιχειρήσεις συχνά αντιμετωπίζουν προβλήματα όπως: Ελλιπές νομικό καθεστώς της γης, γη που αντιμετωπίζει ζητήματα αποζημίωσης και εκκαθάρισης, ανεκπλήρωτες οικονομικές υποχρεώσεις, σκοποί χρήσης γης που δεν συμμορφώνονται με τους κανονισμούς πολεοδομίας και ασαφή τεκμηρίωση μελλοντικών περιουσιακών στοιχείων. Αυτό ισχύει ιδιαίτερα για εταιρείες ακινήτων ή κατασκευαστικές εταιρείες με μεγάλες εκτάσεις γης, καθώς επηρεάζει άμεσα την ικανότητα λήψης αποφάσεων του αγοραστή.

Επιπλέον, οι οικονομικές αναφορές και οι φορολογικές υποχρεώσεις αποτελούν επίσης ένα σημαντικό εμπόδιο, καθώς δεν αντικατοπτρίζουν με ακρίβεια την πραγματική κατάσταση μιας επιχείρησης. Ορισμένες επιχειρήσεις δεν ελέγχονται πλήρως ή υπάρχουν σημαντικές αποκλίσεις μεταξύ των εσωτερικών εκθέσεων και των ελεγμένων εκθέσεων. Συνήθη προβλήματα περιλαμβάνουν: ανακριβή αναγνώριση εσόδων και εξόδων· εσωτερικά ή ανείσπρακτα χρέη που δεν παρουσιάζονται με σαφήνεια· πιθανοί μη δηλωμένοι φόροι· και συναλλαγές συνδεδεμένων μερών που διατρέχουν κίνδυνο φορολογικής επιβολής. Εάν αυτά τα ζητήματα δεν εντοπιστούν κατά τη διάρκεια του ελέγχου δέουσας επιμέλειας, ο αγοραστής ενδέχεται να επιβαρυνθεί με σημαντικές οικονομικές υποχρεώσεις μετά τη συναλλαγή.

Επιπλέον, οι άδειες λειτουργίας και οι όροι λειτουργίας των επιχειρήσεων είναι συχνά ελλιπείς. Πολλές επιχειρήσεις δραστηριοποιούνται σε ρυθμιζόμενους τομείς, αλλά οι άδειες ή τα έγγραφα συμμόρφωσής τους δεν πληρούν τις νομικές απαιτήσεις. Αυτός είναι ένας κίνδυνος που μπορεί να παρατείνει τη συναλλαγή και να επηρεάσει το επιχειρηματικό σχέδιο του αγοραστή...

Απαιτείται ένας διαφανής και αποτελεσματικός μηχανισμός διαχείρισης.

Με βάση αυτές τις δυσκολίες, ο δικηγόρος Ha Dang Luyen συνιστά ότι, κατά τη διεξαγωγή συναλλαγών συγχωνεύσεων και εξαγορών, οι επιχειρήσεις πρέπει: να προσδιορίζουν σωστά τους υπό όρους επιχειρηματικούς τομείς και τους περιορισμούς ιδιοκτησίας σύμφωνα με τον Επενδυτικό Νόμο, τον ΠΟΕ, τον CPTPP ή σχετικές συνθήκες· να επιλέγουν ένα κατάλληλο μοντέλο συναλλαγής: άμεση αγορά μετοχών, αγορά μέσω ενδιάμεσης εταιρείας, αγορά περιουσιακών στοιχείων ή σύμβαση επιχειρηματικής συνεργασίας· και να προβλέπουν τον χρόνο που απαιτείται για την ολοκλήρωση των διαδικασιών με τις κρατικές υπηρεσίες, ώστε να αποφευχθεί η παράταση της προόδου του έργου.

Δικηγόρος Ha Dang Luyen - Διευθυντής της Ha Law Firm Co., Ltd.

Για τα περιουσιακά στοιχεία, είναι απαραίτητο να ελεγχθεί η νομική κατάσταση της γης, των ασφαλισμένων περιουσιακών στοιχείων, η κατάσταση καταχώρισης και τα δικαιώματα ιδιοκτησίας· να αξιολογηθεί ο αντίκτυπος των αγωγών, των καταγγελιών και των εργατικών διαφορών· να αναπτυχθούν ρήτρες εγγύησης και αποζημίωσης· να καθοριστεί ένα σαφές σύνολο δεσμεύσεων και εγγυήσεων σχετικά με τα νομικά, οικονομικά, περιουσιακά στοιχεία και τις υποχρεώσεις της επιχείρησης· να οριστεί ο μηχανισμός αποζημίωσης για ζημίες, η προθεσμία αποζημίωσης και η μέθοδος επίλυσης των διαφορών· και να καθοριστούν όρια ευθύνης και εύλογες εξαιρέσεις.

Σύμφωνα με τον Nguyen Van Tuan, Διευθυντή της Δικηγορικής Εταιρείας TGS, για την ελαχιστοποίηση των νομικών εμποδίων στη διαδικασία συγχωνεύσεων και εξαγορών στο Βιετνάμ, οι επιχειρήσεις και οι επενδυτές πρέπει να προσεγγίσουν αυτή τη δραστηριότητα με συστηματικό, προσεκτικό και μακροπρόθεσμο τρόπο, αντί να επικεντρώνονται αποκλειστικά στην εμπορική αξία της συναλλαγής.

Πρώτα και κύρια, η διεξοδική προετοιμασία είναι απαραίτητη από το στάδιο πριν από τις συγχωνεύσεις και εξαγορές. Οι εταιρείες-στόχοι θα πρέπει να επανεξετάζουν και να τυποποιούν προληπτικά τη νομική τους τεκμηρίωση, ιδίως όσον αφορά τις εισφορές κεφαλαίου, τις μετοχές, τη γη, τα επενδυτικά έργα, τις φορολογικές υποχρεώσεις και την εργασία. Από την πλευρά του επενδυτή, η ανάπτυξη μιας στρατηγικής συγχωνεύσεων και εξαγορών που να συμμορφώνεται με τις διατάξεις του Νόμου περί Επιχειρήσεων, του Νόμου περί Επενδύσεων και των σχετικών εξειδικευμένων νόμων είναι κρίσιμη για την επιλογή της βέλτιστης δομής συναλλαγής και τον μετριασμό των νομικών κινδύνων από την αρχή.

Δεύτερον, η δέουσα επιμέλεια πρέπει να είναι ολοκληρωμένη, ουσιαστική και εις βάθος, όχι απλώς τυπική (형식적인). Οι επιχειρήσεις δεν πρέπει να περιορίζονται απλώς στον «έλεγχο εγγράφων», αλλά να αξιολογούν πλήρως τη συμμόρφωση με τις νομικές διατάξεις, τους πιθανούς κινδύνους και την πιθανότητα μελλοντικών υποχρεώσεων, ιδίως όσον αφορά ζητήματα γης, φορολογίας, περιβάλλοντος, εργασίας και ανταγωνισμού. Με βάση αυτό, οι κίνδυνοι θα πρέπει να ποσοτικοποιούνται και να αντικατοπτρίζονται άμεσα στη δομή τιμολόγησης, τους όρους πληρωμής ή τις ρήτρες εγγύησης στη σύμβαση συγχωνεύσεων και εξαγορών.

Τρίτον, οι συμβάσεις συγχωνεύσεων και εξαγορών πρέπει να συντάσσονται σχολαστικά, προβλέποντας πλήρως πιθανά σενάρια. Οι ρήτρες σχετικά με τις δεσμεύσεις, τις εγγυήσεις, τις αποζημιώσεις, τις προϋποθέσεις, τις ρήτρες καταγγελίας και τους μηχανισμούς επίλυσης διαφορών θα πρέπει να ορίζονται με σαφήνεια, να συνάδουν με τον Αστικό Κώδικα και τις διεθνείς πρακτικές συγχωνεύσεων και εξαγορών, και να είναι πλήρως εκτελεστές εντός του βιετναμέζικου νομικού πλαισίου.

Τέταρτον, η φάση μετά τις συγχωνεύσεις και εξαγορές δεν πρέπει να υποτιμάται. Πολλοί νομικοί κίνδυνοι αναδύονται πραγματικά μόνο μετά την ολοκλήρωση της συναλλαγής. Συνεπώς, οι επιχειρήσεις πρέπει να διαθέτουν ένα ολοκληρωμένο νομικό σχέδιο και σχέδιο διακυβέρνησης από την αρχή, συμπεριλαμβανομένης της αναθεώρησης και τροποποίησης του καταστατικού, των εσωτερικών κανονισμών, της οργανωτικής δομής, καθώς και της παρακολούθησης της εφαρμογής των δεσμεύσεων μετά τη συναλλαγή σύμφωνα με τον Νόμο περί Επιχειρήσεων και τους σχετικούς νόμους.

Η συμμετοχή δικηγόρων σε ολόκληρη τη διαδικασία, από την προετοιμασία και τη διαπραγμάτευση έως την υπογραφή και την ολοκλήρωση των συγχωνεύσεων και εξαγορών μετά την ολοκλήρωση των συμφωνιών, όχι μόνο βοηθά τις επιχειρήσεις να συμμορφώνονται με τους νομικούς κανονισμούς, αλλά συμβάλλει και στη μεγιστοποίηση της προστασίας των νόμιμων δικαιωμάτων και συμφερόντων όλων των μερών, ενισχύοντας έτσι την ασφάλεια και τη βιωσιμότητα των συναλλαγών συγχωνεύσεων και εξαγορών στο Βιετνάμ.

Πηγή: https://baophapluat.vn/can-mot-hanh-lang-phap-ly-toan-dien-du-manh-de-quan-ly-ma.html