Gli accordi tra azionisti non dovrebbero essere lasciati aperti.

Secondo quanto stabilito nella Risoluzione 27/NQ-CP, il Governo ha incaricato gli enti competenti di finalizzare il dossier contenente le proposte di modifica della Legge sulle Imprese. In questo momento, numerose questioni devono essere affrontate e codificate in legge, compresi gli accordi tra azionisti.

Modifiche alla legge sulle imprese: gli accordi tra azionisti non dovrebbero essere lasciati aperti.

Secondo quanto stabilito nella Risoluzione 27/NQ-CP, il Governo ha incaricato gli enti competenti di finalizzare il dossier contenente le proposte di modifica della Legge sulle Imprese. In questo momento, numerose questioni devono essere affrontate e codificate in legge, compresi gli accordi tra azionisti.

La legge sulle imprese deve includere disposizioni sugli accordi tra azionisti come documento giuridicamente vincolante per le aziende.

Che cos'è un accordo tra azionisti?

In realtà, la costituzione, la gestione e l'esercizio delle imprese hanno sempre comportato un accordo tra gli azionisti, ma la sua efficacia attualmente si basa principalmente sulla "condotta onesta" delle parti partecipanti, piuttosto che sulla tutela legale.

Gli accordi tra azionisti vengono stipulati tra i fondatori di un'impresa (incluse organizzazioni e persone fisiche) al momento della sua costituzione, oppure tra i soci/azionisti durante la sua attività. Dal punto di vista della governance aziendale, gli accordi tra azionisti costituiscono la base per consentire al gruppo fondatore e agli altri azionisti di gestire l'impresa secondo i propri obiettivi iniziali, attraverso diritti prioritari nella gestione e nell'operatività (il diritto di avere rappresentanti nel Consiglio di Amministrazione e nel Consiglio di Direzione; il diritto di voto con maggioranza relativa o il diritto di veto; il diritto di prendere decisioni su questioni importanti, ecc.).

L'accordo parasociale funge da base per la tutela dei diritti dei fondatori, degli altri azionisti aderenti e degli azionisti di minoranza. Costituisce inoltre la base per l'impegno degli azionisti conferenti in caso di ingresso nel mercato comune, nello spirito di rispetto della visione dei fondatori e dello sviluppo stabile dell'impresa.

Questo documento definisce e tutela chiaramente anche gli interessi degli azionisti (inclusi gli azionisti fondatori e i contribuenti), gli interessi dell'azienda e gli interessi di terzi, creando condizioni di parità e trasparenza basate sulla valutazione dei vantaggi commerciali e di mercato.

A livello globale , tali documenti sono comunemente noti come accordi tra azionisti o accordi di conferimento di capitale. In Vietnam, la prassi di costituzione e gestione delle imprese registra tali accordi con diverse denominazioni, come accordo tra azionisti/soci, accordo di conferimento di capitale, accordo di joint venture, accordo di costituzione aziendale, accordo preliminare di costituzione, ecc.

Tuttavia, le attuali leggi societarie e sugli investimenti non contengono disposizioni che riconoscano gli accordi tra azionisti.

La storia dei sistemi giuridici vietnamiti in materia di diritto d'impresa e diritto degli investimenti registra una tipologia di contratto simile a un accordo tra azionisti, denominato Contratto di Joint Venture, previsto dalla Legge sugli Investimenti Esteri in Vietnam. Per lungo tempo, questo documento ha rappresentato un'importante base giuridica per la costituzione, la gestione, l'esercizio e lo sviluppo delle imprese in joint venture, affiancandosi al diritto d'impresa, al diritto degli investimenti e agli statuti societari.

Tuttavia, questo concetto è stato parzialmente abolito, a partire dalla Legge sugli investimenti del 2005. Attualmente, a parte lo statuto sociale, le leggi vigenti in materia di imprese e investimenti non riconoscono alcun documento/accordo tra fondatori e/o azionisti stipulato durante la fase di costituzione e gestione di un'impresa.

Validità dell'accordo tra gli azionisti

In Vietnam, come già accennato, le attuali leggi societarie e sugli investimenti non riconoscono gli accordi tra azionisti come documenti legali relativi alla costituzione, alla gestione e allo sviluppo di un'impresa. Pertanto, anche quando un accordo tra azionisti è valido secondo le disposizioni del Codice Civile (e non è in contrasto con le disposizioni della Legge sulle Imprese e di altre leggi), la sua applicazione presenta comunque numerosi rischi.

Supponiamo che un patto parasociale includa restrizioni al trasferimento di azioni/conferimenti di capitale, e che tali restrizioni vengano applicate per impedire a un azionista/socio di trasferire le proprie azioni/conferimenti di capitale perché non conformi alle restrizioni concordate nel patto parasociale. Questo azionista può comunque intentare causa e avere possibilità di vincere, poiché la validità del patto parasociale non è riconosciuta dalle normative in materia di diritto societario e degli investimenti.

Ad oggi, secondo le ricerche dell'autore, nessuna sentenza o decisione giudiziaria ha riconosciuto la validità dell'accordo tra gli azionisti.

Si può constatare che, a parte lo statuto sociale, la legge sulle imprese non riconosce alcun altro documento o accordo tra gli azionisti. Ciò significa che la legge sulle imprese riconosce la validità del solo statuto sociale in relazione alla costituzione e al funzionamento dell'impresa. In altre parole, gli accordi tra azionisti non sono considerati documenti giuridicamente vincolanti che si affiancano allo statuto sociale.

Molte imprese, dopo aver sottoscritto un patto parasociale, hanno cercato di concretizzare le disposizioni dell'accordo in altre norme del proprio statuto, come consentito dalla legge sulle imprese. Tuttavia, anche questo approccio presenta numerose difficoltà, come la necessità di spiegare il contenuto dello statuto all'autorità competente in fase di costituzione, la possibilità che lo statuto venga approvato (soprattutto nei casi in cui il contenuto del patto parasociale si applichi solo al fondatore o a uno specifico gruppo di azionisti/soci), o le preoccupazioni relative alla riservatezza quando lo statuto è un documento pubblico.

È necessario un riconoscimento nell'ambito della legge sulle imprese.

Sebbene esistano nella pratica e rappresentino un documento importante legato alla costituzione, al funzionamento e allo sviluppo di un'impresa, le disposizioni di un patto parasociale sono spesso facilmente violabili perché non sono riconosciute dal diritto societario come un documento legale dell'impresa al pari dello statuto sociale, nemmeno quando le parti concordano di dare priorità al patto parasociale rispetto allo statuto sociale.

Attualmente, in Vietnam il numero di controversie interne alle aziende è in aumento e comprende diverse tipologie di dispute. Tra queste, si annoverano controversie tra azionisti, tra azionisti e società, tra azionisti e dirigenti aziendali e tra società e dirigenti.

Le controversie sono complesse e incidono sul normale funzionamento, sulla stabilità e sullo sviluppo delle imprese. Molte controversie hanno portato a spiacevoli "fallimenti", anche per aziende che già godevano di vantaggi e di una buona reputazione sul mercato.

Questi "fallimenti" sollevano interrogativi sul ruolo degli accordi tra azionisti nella risoluzione di controversie e situazioni di stallo, con penali precedentemente concordate per l'inadempimento contrattuale e impegni di conformità da parte delle parti partecipanti – che fungerebbero da documento legale per risolvere efficacemente controversie e situazioni di stallo, in modo simile al ruolo che un tempo svolgevano i contratti di joint venture – e che erano fondamentali per "risolvere" controversie/conflitti tra investitori vietnamiti e stranieri nelle joint venture.

L'esistenza di un accordo tra azionisti deve innanzitutto essere conforme alle disposizioni del diritto societario, rispettare lo statuto sociale e, in linea di principio, non pregiudicare i diritti e gli interessi degli altri azionisti (in particolare degli azionisti non partecipanti all'accordo) o di terzi.

Tuttavia, l'accordo deve essere vincolante per tutte le parti coinvolte. Pertanto, se una clausola dell'accordo parasociale non viene applicata a tutti gli azionisti secondo i principi del diritto societario o i principi di corporate governance, rimarrà comunque efficace almeno per gli azionisti che sono parte dell'accordo, ovvero coloro che lo hanno firmato e si sono impegnati ad attuarlo come un contratto civile. In tal caso, le sanzioni previste dall'accordo parasociale si applicheranno alla parte inadempiente.

Per raggiungere questo obiettivo, l'accordo tra gli azionisti deve essere riconosciuto dalla legge sulle imprese come documento legale dell'azienda, al pari dello statuto sociale.

Ciò si allinea con le prassi di creazione, gestione e conduzione delle imprese, contribuendo a creare condizioni di parità e trasparenza basate sulla valutazione dei vantaggi commerciali e di mercato; inoltre, soddisfa le aspirazioni di tutti gli investitori al fine di tutelare la stabilità e lo sviluppo sostenibile delle imprese.

(*) Avvocato membro dello studio legale NHQuang & Associates

Fonte: https://baodautu.vn/sua-doi-luat-doanh-nghiep-khong-nen-bo-ngo-thoa-thuan-co-dong-d249827.html