Ett omfattande och robust rättsligt ramverk behövs för att reglera fusioner och förvärv.

(PLVN) - Tillsammans med marknadens dynamik står fusioner och förvärv (M&A) inför många juridiska hinder. Dessa svårigheter härrör främst från en fragmenterad, inkonsekvent och föråldrad rättslig ram som inte har hållit jämna steg med transaktionspraxis. Därför behövs en omfattande och robust rättslig ram för att hantera denna sektor.

Juridiska "luckor"...

Enligt advokat Nguyen Van Tuan – chef för TGS Law Firm ( Hanoi Bar Association) omfattar den nuvarande rättsliga ramen för fusioner och förvärv många olika lagar. I praktiken finns det många fall där samma fusion och förvärv samtidigt måste följa flera olika förfaranden och regler, ibland överlappande eller med inkonsekventa tolkningar mellan statliga förvaltningsmyndigheter, vilket orsakar förseningar och ökade kostnader för företag.

Dessutom har regler om investeringsvillkor och utländska investerares ägarförhållanden enligt investeringslagen och internationella fördrag som Vietnam har undertecknat fortfarande många luckor i implementeringsriktlinjerna. Särskilt för villkorade investeringssektorer eller specialiserade områden som fastigheter, utbildning , hälso- och sjukvård och energi är det fortfarande en betydande utmaning i fusions- och förvärvspraxis att korrekt fastställa villkor för marknadstillträde och förfaranden för godkännande av kapitalinköp, bidrag eller aktieöverföringar enligt artikel 26 i investeringslagen.

Advokat Nguyen Van Tuan - Direktör för TGS Law Firm.

Ett annat betydande hinder härrör från de potentiella juridiska riskerna efter fusioner och förvärv. Även om företagslagen från 2020 har ganska tydliga regler om företagens rättigheter och skyldigheter efter fusioner, konsolideringar eller förvärv, har den juridiska due diligence-processen i praktiken fortfarande många begränsningar på grund av den låga transparensen i företagsinformation. Många juridiska skyldigheter relaterade till skatter, mark, arbete, socialförsäkring eller miljö blir först uppenbara efter att transaktionen är slutförd, vilket innebär att investerare står inför oförutsedda risker.

Dessutom innebär reglerna om kontroll av ekonomiska koncentrationer enligt konkurrenslagen betydande utmaningar för storskaliga fusioner och förvärv. Konkurrensmyndighetens fastställande av anmälningsgränsen för ekonomiska koncentrationer, anmälningsskyldigheter och granskningsfrister är inte alltid tydligt, vilket lätt leder till tveksamhet eller förseningar i transaktioner från företagens sida.

Mekanismerna för att skydda parternas legitima rättigheter och intressen, samt lösa tvister som uppstår efter fusioner och förvärv, är, trots att de baseras på civillagen, lagen om kommersiell skiljedom och relaterade processuella bestämmelser, fortfarande begränsade i praktiken. Den långa tvistlösningstiden och den inkonsekventa tillämpningen av lagen mellan olika jurisdiktioner, särskilt för transaktioner med utländska aktörer, fortsätter att vara oroande för investerare...

I praktiken noterade advokaten Ha Dang Luyen - chef för Ha Law Firm (Ho Chi Minh City Bar Association) - också att den juridiska due diligence-fasen vid fusioner och förvärv alltid är den mest känsliga och stressiga. Pressen härrör från den korta tidsramen, den stora mängden dokument och avvikelserna mellan den information som företaget tillhandahåller och den faktiska juridiska statusen. De vanligaste "flaskhalsarna" inkluderar: Hinder relaterade till mark och tillgångar. Detta är riskgruppen med den högsta andelen. Företag stöter ofta på problem som: Ofullständig juridisk status för mark, mark som står inför ersättnings- och klareringsproblem, ouppfyllda ekonomiska skyldigheter, markanvändning som inte överensstämmer med planeringsbestämmelser och oklar dokumentation av framtida tillgångar. Detta gäller särskilt för fastighetsföretag eller tillverkningsföretag med stora markinnehav, eftersom det direkt påverkar köparens beslutsförmåga.

Dessutom utgör finansiell rapportering och skatteskyldigheter ett betydande hinder eftersom de inte korrekt återspeglar ett företags verkliga tillstånd. Vissa företag granskas inte fullt ut, eller så finns det betydande skillnader mellan interna rapporter och granskade rapporter. Vanliga problem inkluderar: felaktig intäkts- och kostnadsredovisning; interna eller ouppbördbara skulder som inte presenteras tydligt; odeklarerade potentiella skatter; och transaktioner med närstående som riskerar att bli beskattade. Om dessa problem inte upptäcks under due diligence kan köparen ådra sig betydande ekonomiska skyldigheter efter transaktionen.

Dessutom är företagstillstånd och driftsvillkor ofta ofullständiga. Många företag är verksamma inom reglerade sektorer, men deras licenser eller efterlevnadsdokument uppfyller inte lagkraven. Detta är en risk som kan förlänga transaktionen och påverka köparens affärsplan...

En transparent och effektiv förvaltningsmekanism behövs.

Baserat på dessa svårigheter rekommenderar advokaten Ha Dang Luyen att företag vid genomförande av fusioner och förvärv måste: korrekt identifiera villkorade affärssektorer och ägarrestriktioner enligt investeringslagen, WTO, CPTPP eller relaterade fördrag; välja en lämplig transaktionsmodell: direkt aktieköp, köp genom ett mellanhandsföretag, tillgångsköp eller affärssamarbetsavtal; och förutse den tid som krävs för att slutföra förfaranden med statliga myndigheter för att undvika att förlänga projektets framsteg.

Advokat Ha Dang Luyen - Direktör för Ha Law Firm Co., Ltd.

För tillgångar är det nödvändigt att kontrollera den rättsliga statusen för mark, säkrade tillgångar, registreringsstatus och äganderätt; bedöma effekterna av stämningar, klagomål och arbetstvister; utveckla garanti- och ersättningsklausuler; fastställa en tydlig uppsättning åtaganden och garantier avseende företagets rättsliga, ekonomiska, tillgångsmässiga och skyldigheter; fastställa mekanismen för ersättning för skador, tidsfristen för ersättning och metoden för tvistlösning; samt fastställa ansvarsgränser och rimliga undantag.

Enligt Nguyen Van Tuan, chef för TGS Law Firm, måste företag och investerare, för att minimera juridiska hinder i M&A-processen i Vietnam, närma sig denna aktivitet på ett systematiskt, försiktigt och långsiktigt sätt, istället för att enbart fokusera på transaktionens kommersiella värde.

Först och främst är noggranna förberedelser avgörande redan från föregående fusion och förvärv. Målföretag bör proaktivt granska och standardisera sin juridiska dokumentation, särskilt gällande kapitaltillskott, aktier, mark, investeringsprojekt, skatteskyldigheter och arbetskraft. För investerarnas del är det avgörande att utveckla en fusions- och förvärvsstrategi som överensstämmer med bestämmelserna i företagslagen, investeringslagen och relevanta speciallagar för att välja den optimala transaktionsstrukturen och minska juridiska risker från början.

För det andra måste due diligence vara omfattande, substantiell och djupgående, inte bara formalistisk (형식적인). Företag bör inte nöja sig med att bara "kontrollera dokument", utan bör fullt ut bedöma efterlevnad av lagar, potentiella risker och möjligheten till framtida skyldigheter, särskilt avseende mark-, skatte-, miljö-, arbets- och konkurrensfrågor. Baserat på detta bör riskerna kvantifieras och direkt återspeglas i prisstrukturen, betalningsvillkoren eller garantiklausulerna i fusions- och förvärvsavtalet.

För det tredje måste fusions- och förvärvsavtal utformas noggrant och fullt ut förutse potentiella scenarier. Klausuler om åtaganden, garantier, skadestånd, förhandsvillkor, uppsägningsklausuler och tvistlösningsmekanismer bör vara tydligt definierade, i linje med civillagen och internationell praxis för fusioner och förvärv, och vara i hög grad verkställbara inom det vietnamesiska rättsliga sammanhanget.

För det fjärde bör fasen efter fusioner och förvärv inte underskattas. Många juridiska risker uppstår först efter att transaktionen är slutförd; därför behöver företag ha en integrerad juridisk och styrningsplan från början, inklusive granskning och ändring av bolagsordning, interna regler, organisationsstruktur, samt övervakning av genomförandet av åtaganden efter transaktionen i enlighet med företagslagen och relaterade lagar.

Att ha jurister involverade genom hela processen, från förberedelse och förhandling till undertecknande och efter förvärv, hjälper inte bara företag att följa lagar och regler utan bidrar också till att maximera skyddet av alla parters legitima rättigheter och intressen, vilket ökar säkerheten och hållbarheten vid förvärv i Vietnam.

Källa: https://baophapluat.vn/can-mot-hanh-lang-phap-ly-toan-dien-du-manh-de-quan-ly-ma.html