Lacunes juridiques...
Selon Maître Nguyen Van Tuan, directeur du cabinet TGS (membre du barreau de Hanoï ), le cadre juridique actuel régissant les fusions-acquisitions englobe de nombreuses lois différentes. En pratique, il arrive fréquemment qu'une même opération de fusion-acquisition doive se conformer simultanément à plusieurs procédures et réglementations distinctes, parfois redondantes ou sujettes à des interprétations divergentes entre les organismes publics, ce qui engendre des retards et une augmentation des coûts pour les entreprises.
Par ailleurs, la réglementation relative aux conditions d'investissement et aux taux de participation des investisseurs étrangers, en vertu de la loi sur les investissements et des traités internationaux auxquels le Vietnam est partie, présente encore de nombreuses lacunes dans ses modalités d'application. En particulier, pour les secteurs d'investissement conditionnels ou les domaines spécialisés tels que l'immobilier, l'éducation , la santé et l'énergie, la détermination précise des conditions d'accès au marché et des procédures d'approbation des acquisitions de capitaux, des apports ou des cessions d'actions, conformément à l'article 26 de la loi sur les investissements, demeure un défi majeur dans la pratique des fusions-acquisitions.
Un autre obstacle majeur réside dans les risques juridiques potentiels liés aux opérations de fusions-acquisitions. Bien que la loi sur les entreprises de 2020 (Enterprise Law) définisse assez clairement les droits et obligations des entreprises après une fusion, un regroupement ou une acquisition, dans la pratique, le processus de vérification préalable juridique se heurte encore à de nombreuses limitations dues au manque de transparence des informations relatives aux entreprises. De nombreuses obligations légales en matière de fiscalité, de foncier, de droit du travail, de sécurité sociale ou d'environnement ne sont révélées qu'après la finalisation de l'opération, exposant ainsi les investisseurs à des risques imprévus.
Par ailleurs, la réglementation relative au contrôle des concentrations économiques , en vertu du droit de la concurrence, pose des défis importants aux opérations de fusions-acquisitions de grande envergure. La détermination du seuil de notification des concentrations économiques, des obligations de notification et des délais d'examen par l'autorité de la concurrence n'est pas toujours claire, ce qui peut facilement engendrer des hésitations ou des retards dans les transactions de la part des entreprises.
Les mécanismes de protection des droits et intérêts légitimes des parties, ainsi que de résolution des litiges survenant après une opération de fusion-acquisition, bien que fondés sur le Code civil, la loi sur l'arbitrage commercial et les réglementations procédurales connexes, restent d'une efficacité limitée en pratique. La longueur des procédures de règlement des litiges et l'application incohérente du droit selon les juridictions, notamment pour les transactions impliquant des éléments étrangers, demeurent des sujets de préoccupation pour les investisseurs.
En pratique, l'avocate Ha Dang Luyen, directrice du cabinet Ha Law Firm (inscrite au barreau de Hô-Chi-Minh-Ville), a également constaté que la phase d'audit juridique préalable aux fusions-acquisitions est toujours la plus délicate et la plus stressante. Cette pression provient des délais serrés, du volume important de documents et des divergences entre les informations fournies par l'entreprise et la situation juridique réelle. Les principaux points de blocage concernent les obstacles fonciers et les actifs. Ce groupe de risques présente le pourcentage le plus élevé. Les entreprises rencontrent souvent des problèmes tels que : un statut juridique foncier incomplet, des problèmes d'indemnisation et de déblaiement, des obligations financières non honorées, une destination des terrains non conforme aux règles d'urbanisme et une documentation insuffisante sur les actifs futurs. Cela est particulièrement vrai pour les sociétés immobilières ou industrielles possédant d'importants terrains, car cela influe directement sur la capacité de décision de l'acquéreur.
Par ailleurs, les obligations en matière de rapports financiers et de fiscalité constituent un obstacle majeur, car elles ne reflètent pas fidèlement la situation réelle d'une entreprise. Certaines entreprises ne font pas l'objet d'un audit complet, ou il existe des écarts importants entre les rapports internes et les rapports d'audit. Parmi les problèmes courants, on peut citer : la comptabilisation inexacte des produits et des charges ; la présentation incomplète des créances internes ou irrécouvrables ; les impôts potentiels non déclarés ; et les transactions avec des parties liées susceptibles de faire l'objet d'un redressement fiscal. Si ces problèmes ne sont pas détectés lors de l'audit préalable, l'acquéreur peut se retrouver confronté à des obligations financières importantes après la transaction.
De plus, les licences commerciales et les conditions d'exploitation sont souvent incomplètes. Nombre d'entreprises opèrent dans des secteurs réglementés, mais leurs licences ou documents de conformité ne répondent pas aux exigences légales. Ce risque peut prolonger la transaction et impacter le plan d'affaires de l'acquéreur.
Un mécanisme de gestion transparent et efficace est nécessaire.
Face à ces difficultés, l'avocat Ha Dang Luyen recommande aux entreprises, lors d'opérations de fusions-acquisitions : d'identifier correctement les secteurs d'activité soumis à des conditions et les restrictions de propriété conformément à la loi sur les investissements, à l'OMC, au CPTPP ou aux traités connexes ; de choisir un modèle de transaction approprié : acquisition directe d'actions, acquisition par l'intermédiaire d'une société intermédiaire, acquisition d'actifs ou contrat de coopération commerciale ; et d'anticiper le temps nécessaire pour accomplir les procédures auprès des organismes d'État afin d'éviter de prolonger l'avancement du projet.
Concernant les actifs, il convient de vérifier le statut juridique des terrains, des actifs garantis, leur statut d'enregistrement et les droits de propriété ; d'évaluer l'impact des poursuites, des plaintes et des conflits du travail ; d'élaborer des clauses de garantie et d'indemnisation ; d'établir un ensemble clair d'engagements et de garanties concernant les obligations juridiques, financières et patrimoniales de l'entreprise ; de stipuler le mécanisme d'indemnisation des dommages, le délai d'indemnisation et le mode de règlement des différends ; et d'établir des limites de responsabilité et des exemptions raisonnables.
Selon Nguyen Van Tuan, directeur du cabinet d'avocats TGS, pour minimiser les obstacles juridiques dans le processus de fusions-acquisitions au Vietnam, les entreprises et les investisseurs doivent aborder cette activité de manière systématique, prudente et à long terme, au lieu de se concentrer uniquement sur la valeur commerciale de la transaction.
Avant toute chose, une préparation minutieuse est essentielle dès la phase de pré-acquisition. Les entreprises cibles doivent examiner et harmoniser proactivement leur documentation juridique, notamment en ce qui concerne les apports en capital, les actions, les terrains, les projets d'investissement, les obligations fiscales et le droit du travail. Du côté de l'investisseur, l'élaboration d'une stratégie de fusion-acquisition conforme aux dispositions du droit des sociétés, du droit des investissements et des lois spécialisées applicables est cruciale pour choisir la structure de transaction optimale et limiter les risques juridiques dès le départ.
Deuxièmement, la vérification préalable doit être exhaustive, substantielle et approfondie, et non se limiter à une simple formalité. Les entreprises ne doivent pas se contenter de « vérifier les documents », mais évaluer pleinement la conformité légale, les risques potentiels et les éventuelles obligations futures, notamment en matière foncière, fiscale, environnementale, sociale et de concurrence. Sur cette base, les risques doivent être quantifiés et directement intégrés à la structure des prix, aux modalités de paiement ou aux clauses de garantie du contrat de fusion-acquisition.
Troisièmement, les contrats de fusions-acquisitions doivent être rédigés avec une grande rigueur, en anticipant pleinement tous les scénarios possibles. Les clauses relatives aux engagements, aux garanties, aux dommages et intérêts, aux conditions préalables, aux clauses de résiliation et aux mécanismes de règlement des différends doivent être clairement définies, conformes au Code civil et aux pratiques internationales en matière de fusions-acquisitions, et parfaitement applicables dans le contexte juridique vietnamien.
Quatrièmement, la phase post-fusion-acquisition ne doit pas être sous-estimée. De nombreux risques juridiques n'apparaissent réellement qu'après la finalisation de la transaction ; par conséquent, les entreprises doivent se doter dès le départ d'un plan juridique et de gouvernance intégré, incluant la révision et la modification des statuts, du règlement intérieur et de la structure organisationnelle, ainsi que le suivi de la mise en œuvre des engagements post-transaction conformément au droit des sociétés et aux lois applicables.
Source : https://baophapluat.vn/can-mot-hanh-lang-phap-ly-toan-dien-du-manh-de-quan-ly-ma.html
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