È necessario un quadro giuridico completo e solido per regolamentare le fusioni e acquisizioni.

(PLVN) - Parallelamente al dinamismo del mercato, le attività di fusione e acquisizione (M&A) si trovano ad affrontare numerosi ostacoli legali. Queste difficoltà derivano principalmente da un quadro giuridico frammentato, incoerente e obsoleto, che non si è adeguato alle prassi transazionali. Pertanto, è necessario un quadro giuridico completo e solido per regolamentare questo settore.

Lacune legali...

Secondo l'avvocato Nguyen Van Tuan, direttore dello studio legale TGS (Ordine degli Avvocati di Hanoi ), l'attuale quadro giuridico che disciplina le fusioni e acquisizioni (M&A) si estende su numerose leggi diverse. In pratica, si verificano molti casi in cui la stessa operazione di M&A deve contemporaneamente conformarsi a molteplici procedure e normative, a volte sovrapposte o con interpretazioni incoerenti tra gli enti statali preposti alla gestione, causando ritardi e un aumento dei costi per le imprese.

Inoltre, le normative relative alle condizioni di investimento e alle quote di partecipazione degli investitori stranieri, previste dalla Legge sugli investimenti e dai trattati internazionali di cui il Vietnam è firmatario, presentano ancora numerose lacune nelle linee guida di attuazione. In particolare, per i settori di investimento condizionali o settori specializzati come quello immobiliare, dell'istruzione , della sanità e dell'energia, la definizione precisa delle condizioni di accesso al mercato e delle procedure per l'approvazione di acquisizioni di capitale, conferimenti o trasferimenti di azioni, come previsto dall'articolo 26 della Legge sugli investimenti, rimane una sfida significativa nella pratica delle fusioni e acquisizioni.

L'avvocato Nguyen Van Tuan è direttore dello studio legale TGS.

Un altro ostacolo significativo deriva dai potenziali rischi legali conseguenti alle operazioni di fusione e acquisizione. Sebbene la Legge sulle Imprese del 2020 preveda norme piuttosto chiare sui diritti e gli obblighi delle imprese dopo fusioni, acquisizioni o incorporazioni, in pratica il processo di due diligence legale incontra ancora molte limitazioni a causa della scarsa trasparenza delle informazioni aziendali. Molti obblighi legali relativi a tasse, terreni, lavoro, previdenza sociale o ambiente emergono solo dopo il completamento dell'operazione, esponendo gli investitori a rischi imprevisti.

Inoltre, le normative sul controllo delle concentrazioni economiche previste dalla legge sulla concorrenza pongono sfide significative anche per le operazioni di fusione e acquisizione di grandi dimensioni. La definizione della soglia di notifica per le concentrazioni economiche, degli obblighi di notifica e dei periodi di revisione da parte dell'autorità garante della concorrenza non è sempre chiara, il che può facilmente generare esitazioni o ritardi nelle transazioni da parte delle imprese.

I meccanismi di tutela dei diritti e degli interessi legittimi delle parti, nonché di risoluzione delle controversie derivanti da fusioni e acquisizioni, pur basandosi sul Codice Civile, sulla Legge sull'Arbitrato Commerciale e sulle relative normative procedurali, presentano ancora una limitata efficacia nella pratica. I lunghi tempi di risoluzione delle controversie e l'applicazione incoerente della legge nelle diverse giurisdizioni, soprattutto per le operazioni con elementi stranieri, continuano a destare preoccupazione tra gli investitori.

In pratica, l'avvocato Ha Dang Luyen, direttore dello studio legale Ha (iscritto all'Ordine degli Avvocati di Ho Chi Minh City), ha osservato che la fase di due diligence legale nelle fusioni e acquisizioni è sempre la più delicata e stressante. La pressione deriva dai tempi ristretti, dall'ingente mole di documenti e dalle discrepanze tra le informazioni fornite dall'azienda e la sua effettiva situazione legale. I "colli di bottiglia" più comuni includono: ostacoli relativi a terreni e beni. Questa è la categoria di rischio con la percentuale più alta. Le aziende spesso incontrano problemi come: situazione legale incompleta dei terreni, terreni soggetti a indennizzi e problemi di esproprio, obblighi finanziari non adempiuti, destinazione d'uso del terreno non conforme alle normative urbanistiche e documentazione poco chiara sui beni futuri. Ciò è particolarmente vero per le società immobiliari o manifatturiere con ampie proprietà terriere, in quanto incide direttamente sulla capacità decisionale dell'acquirente.

Inoltre, la rendicontazione finanziaria e gli obblighi fiscali rappresentano un ostacolo significativo, in quanto non riflettono accuratamente la reale situazione di un'azienda. Alcune aziende non sono sottoposte a revisione contabile completa, oppure si riscontrano notevoli discrepanze tra i report interni e quelli certificati. I problemi più comuni includono: rilevazione errata di ricavi e costi; crediti interni o inesigibili non chiaramente presentati; potenziali imposte non dichiarate; e transazioni con parti correlate a rischio di accertamento fiscale. Se questi problemi non vengono rilevati durante la due diligence, l'acquirente potrebbe incorrere in ingenti oneri finanziari dopo la transazione.

Inoltre, le licenze commerciali e le condizioni operative sono spesso incomplete. Molte aziende operano in settori regolamentati, ma le loro licenze o i documenti di conformità non soddisfano i requisiti di legge. Questo rappresenta un rischio che può prolungare la transazione e incidere sul piano aziendale dell'acquirente.

È necessario un meccanismo di gestione trasparente ed efficace.

Alla luce di queste difficoltà, l'avvocato Ha Dang Luyen raccomanda alle imprese, nello svolgimento di operazioni di fusione e acquisizione, di: identificare correttamente i settori commerciali soggetti a condizioni e le restrizioni di proprietà in conformità con la legge sugli investimenti, l'OMC, il CPTPP o i trattati correlati; scegliere un modello di transazione adeguato: acquisto diretto di azioni, acquisto tramite una società intermediaria, acquisto di asset o contratto di cooperazione commerciale; e prevedere i tempi necessari per completare le procedure con gli enti statali al fine di evitare ritardi nell'attuazione del progetto.

Avvocato Ha Dang Luyen - Direttore dello studio legale Ha Co., Ltd.

Per quanto riguarda il patrimonio, è necessario verificare lo status giuridico dei terreni, dei beni dati in garanzia, lo stato di registrazione e i diritti di proprietà; valutare l'impatto di cause legali, reclami e controversie di lavoro; elaborare clausole di garanzia e risarcimento; stabilire una serie chiara di impegni e garanzie in merito agli aspetti legali, finanziari, patrimoniali e agli obblighi dell'impresa; stabilire il meccanismo di risarcimento dei danni, il termine per il risarcimento e la modalità di risoluzione delle controversie; e definire i limiti di responsabilità e le ragionevoli esclusioni.

Secondo Nguyen Van Tuan, direttore dello studio legale TGS, per ridurre al minimo gli ostacoli legali nel processo di fusione e acquisizione in Vietnam, le imprese e gli investitori devono affrontare questa attività in modo sistematico, prudente e a lungo termine, anziché concentrarsi esclusivamente sul valore commerciale della transazione.

Innanzitutto, una preparazione accurata è essenziale fin dalla fase pre-fusione e acquisizione (M&A). Le società target dovrebbero esaminare e standardizzare proattivamente la propria documentazione legale, in particolare per quanto riguarda i conferimenti di capitale, le azioni, i terreni, i progetti di investimento, gli obblighi fiscali e il lavoro. Dal punto di vista dell'investitore, lo sviluppo di una strategia di M&A conforme alle disposizioni della legge sulle imprese, della legge sugli investimenti e delle leggi specialistiche pertinenti è fondamentale per selezionare la struttura di transazione ottimale e mitigare i rischi legali fin dall'inizio.

In secondo luogo, la due diligence deve essere completa, sostanziale e approfondita, non meramente formale. Le imprese non dovrebbero limitarsi a "controllare i documenti", ma dovrebbero valutare a fondo la conformità legale, i potenziali rischi e la possibilità di obblighi futuri, soprattutto in relazione a questioni fondiarie, fiscali, ambientali, del lavoro e della concorrenza. Sulla base di ciò, i rischi dovrebbero essere quantificati e riflessi direttamente nella struttura dei prezzi, nei termini di pagamento o nelle clausole di garanzia del contratto di fusione e acquisizione.

In terzo luogo, i contratti di fusione e acquisizione devono essere redatti meticolosamente, prevedendo appieno i potenziali scenari. Le clausole relative a impegni, garanzie, risarcimento danni, condizioni preliminari, clausole di risoluzione e meccanismi di risoluzione delle controversie devono essere chiaramente definite, conformi al Codice Civile e alle prassi internazionali in materia di fusioni e acquisizioni, e pienamente applicabili nel contesto giuridico vietnamita.

In quarto luogo, la fase successiva alla fusione e acquisizione non deve essere sottovalutata. Molti rischi legali emergono realmente solo dopo il completamento della transazione; pertanto, le imprese devono disporre fin dall'inizio di un piano legale e di governance integrato, che includa la revisione e la modifica dello statuto sociale, dei regolamenti interni, della struttura organizzativa, nonché il monitoraggio dell'attuazione degli impegni post-transazione in conformità con la legge sulle imprese e le leggi correlate.

Avere avvocati coinvolti durante l'intero processo, dalla preparazione e negoziazione alla firma e alla fase post-fusione e acquisizione, non solo aiuta le aziende a rispettare le normative legali, ma contribuisce anche a massimizzare la tutela dei diritti e degli interessi legittimi di tutte le parti, migliorando così la sicurezza e la sostenibilità delle operazioni di fusione e acquisizione in Vietnam.

Fonte: https://baophapluat.vn/can-mot-hanh-lang-phap-ly-toan-dien-du-manh-de-quan-ly-ma.html