Conformément à la répartition des tâches prévue par la résolution 27/NQ-CP, le gouvernement a chargé les autorités compétentes de finaliser le dossier de proposition de modification de la loi sur les entreprises. C'est le moment où de nombreuses questions doivent être soulevées en vue de la légalisation, notamment le pacte d'actionnaires.
Modification de la loi sur les entreprises : ne pas laisser les accords d'actionnaires « ouverts »
Conformément à la répartition des tâches prévue par la résolution 27/NQ-CP, le gouvernement a chargé les autorités compétentes de finaliser le dossier de proposition de modification de la loi sur les entreprises. C'est le moment où de nombreuses questions doivent être soulevées en vue de la légalisation, notamment le pacte d'actionnaires.
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| La loi sur les entreprises doit contenir des dispositions sur les accords d’actionnaires en tant que document juridique de l’entreprise. |
Qu'est-ce qu'un pacte d'actionnaires ?
En réalité, la création, la gestion et l'exploitation d'une entreprise nécessitent toujours un pacte d'actionnaires, mais son efficacité dépend actuellement principalement de la «gentlemanness» des parties participantes, plutôt que de la protection juridique.
Un pacte d'actionnaires est signé entre les fondateurs d'une entreprise (organisations et particuliers) lors de sa création, ou entre les associés/actionnaires pendant son exploitation. Du point de vue de la gouvernance d'entreprise, le pacte d'actionnaires constitue la base permettant aux fondateurs et aux autres actionnaires de gérer l'entreprise conformément à l'orientation initiale qu'ils ont définie, en leur accordant des droits prioritaires en matière de gestion et d'exploitation (droit de représentation au conseil d'administration et au directoire, droit de vote avec un nombre de voix supérieur ou droit de veto, droit de décision sur les questions importantes, etc.).
Le pacte d'actionnaires est la base de la protection des droits du fondateur, des autres actionnaires participant au pacte, des actionnaires minoritaires, et constitue également la base de l'engagement des actionnaires apportant du capital lors de leur entrée dans le terrain de jeu commun, dans l'esprit de respecter l'orientation des fondateurs et le développement stable de l'entreprise.
Il s’agit également d’un document qui définit et garantit clairement les intérêts des actionnaires (y compris les actionnaires fondateurs et les actionnaires contributeurs), les intérêts de l’entreprise, les intérêts des tiers, créant des conditions de concurrence équitables et transparentes basées sur le calcul des avantages commerciaux et de marché.
Dans le monde , ces documents sont connus et existent généralement sous le nom de pacte d'actionnaires ou de contrat d'apport de capital. Au Vietnam, la pratique de création et d'exploitation d'entreprises enregistre ces accords sous de nombreuses appellations différentes, telles que pacte d'actionnaires/accord de membres, contrat d'apport de capital, contrat de coentreprise, contrat de création d'entreprise, contrat de pré-établissement, etc.
Toutefois, les lois actuelles sur les sociétés et les investissements ne contiennent pas de dispositions relatives à l’enregistrement des accords entre actionnaires.
L'histoire du développement du droit des entreprises et du droit des investissements au Vietnam fait état d'un type de contrat similaire à un pacte d'actionnaires, appelé « contrat de coentreprise », dans la Loi sur les investissements étrangers au Vietnam. Ce document a longtemps constitué une base juridique importante pour la création, la gestion, l'exploitation et le développement des coentreprises, parallèlement au droit des entreprises, au droit des investissements et à la charte.
Toutefois, ce concept a été partiellement aboli à partir de la loi sur l’investissement de 2005. Actuellement, à l’exception de la Charte, les lois actuelles sur les affaires et l’investissement ne reconnaissent aucun document/accord entre les fondateurs et/ou les actionnaires lors de la création et de l’exploitation d’une entreprise.
Effet du pacte d'actionnaires
Au Vietnam, comme indiqué précédemment, les lois actuelles sur les sociétés et les investissements ne reconnaissent pas les pactes d'actionnaires comme un document juridique relatif à la création, à l'exploitation et au développement d'une entreprise. Par conséquent, même si un pacte d'actionnaires est effectif en vertu des dispositions du Code civil (et non en contradiction avec les dispositions de la Loi sur les sociétés et d'autres lois), son application comporte néanmoins de nombreux risques.
Supposons qu'un pacte d'actionnaires contienne des restrictions sur le transfert d'actions ou d'apports en capital, et que ces dispositions soient appliquées pour empêcher un actionnaire/membre de transférer ses actions ou apports en capital, car ils ne respectent pas les restrictions convenues dans le pacte. Cet actionnaire peut néanmoins intenter une action en justice et a une chance de gagner, car la validité du pacte d'actionnaires n'est pas reconnue par les dispositions de la loi sur les entreprises et l'investissement.
Jusqu'à présent, selon les recherches de l'auteur, il n'y a eu aucun jugement ou décision judiciaire reconnaissant la validité du pacte d'actionnaires.
Il ressort de ce qui précède qu'outre les statuts, la loi sur les entreprises ne reconnaît aucun autre document ni accord entre actionnaires. Elle ne reconnaît donc la validité des statuts que pour la création et le fonctionnement de l'entreprise. Autrement dit, le pacte d'actionnaires n'est pas considéré comme un document juridiquement valable, existant parallèlement aux statuts.
De nombreuses entreprises, après la signature du pacte d'actionnaires, ont tenté d'intégrer les dispositions de ce dernier dans d'autres dispositions des statuts, conformément à la loi sur les sociétés. Cependant, cela se heurte à de nombreuses difficultés : il faut expliquer le contenu des statuts à l'autorité compétente lors de la création, déterminer la possibilité d'adopter les statuts (notamment lorsque le contenu du pacte d'actionnaires ne s'applique qu'au fondateur ou à un groupe spécifique d'actionnaires/membres) ou encore se préoccuper de la confidentialité des statuts lorsqu'ils sont publics.
Besoin de reconnaissance en droit des entreprises
Existant en réalité et étant un document important, associé à la création, au fonctionnement et au développement d'une entreprise, les dispositions du pacte d'actionnaires sont souvent facilement violées car elles ne sont pas reconnues par le droit des sociétés comme un document juridique de l'entreprise en plus de la Charte, même lorsque les parties conviennent de donner la priorité à l'application du pacte d'actionnaires avant la Charte.
Actuellement, le nombre de conflits internes dans les entreprises vietnamiennes est en augmentation, et les types de conflits sont très variés. Il s'agit notamment de conflits entre actionnaires, entre actionnaires et entreprises, entre actionnaires et dirigeants, entre entreprises et dirigeants, etc.
Les litiges ont compliqué le développement des entreprises et ont affecté leur fonctionnement normal, leur stabilité et leur développement. Nombre d'entre eux ont conduit à des faillites regrettables, même pour des entreprises bénéficiant d'avantages et d'un prestige certain sur le marché.
Ces « effondrements » soulèvent la question du rôle du pacte d’actionnaires dans la résolution des conflits et des impasses avec des sanctions et des engagements convenus au préalable par les parties participantes – qui sera un document juridique, aidant à résoudre efficacement les conflits et les impasses, comme l’était autrefois le rôle du contrat de coentreprise – la clé pour « résoudre » les conflits/différends entre les investisseurs vietnamiens et les investisseurs étrangers dans les entreprises de coentreprise.
L'existence d'un pacte d'actionnaires doit d'abord respecter les dispositions du droit des sociétés, être conforme à la Charte et en principe ne pas porter atteinte aux droits et intérêts des autres actionnaires (notamment des actionnaires ne participant pas au pacte) et des tiers.
Toutefois, l'accord doit être conçu pour être efficace pour les parties. Par conséquent, si une disposition du pacte d'actionnaires n'est pas appliquée conformément aux principes du droit des sociétés pour tous les actionnaires ou aux principes de gouvernance d'entreprise, elle reste applicable aux actionnaires concernés, c'est-à-dire ceux qui l'ont signé et se sont engagés à l'appliquer comme un accord/contrat civil. Dans ce cas, les dispositions relatives aux sanctions du pacte d'actionnaires s'appliquent à la partie contrevenante.
Pour ce faire, le pacte d’actionnaires doit être reconnu par la loi sur les entreprises comme un document juridique de l’entreprise en plus de la charte.
Cela est conforme à la pratique de création, de gestion et d’exploitation des entreprises, contribuant à établir des conditions de concurrence équitables et transparentes, basées sur le calcul des avantages commerciaux et du marché ; en même temps, cela répond également aux attentes de tous les investisseurs dans le but de protéger la stabilité et le développement durable des entreprises.
(*) Avocat membre du cabinet d'avocats NHQuang et associés
Source : https://baodautu.vn/sua-doi-luat-doanh-nghiep-khong-nen-bo-ngo-thoa-thuan-co-dong-d249827.html
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