Les conventions d'actionnaires ne doivent pas rester en suspens.

Conformément à la résolution 27/NQ-CP, le gouvernement a chargé les organismes compétents de finaliser le dossier proposant des amendements à la loi sur les entreprises. À l'heure actuelle, de nombreuses questions, notamment les pactes d'actionnaires, doivent être abordées et inscrites dans la loi.

Modifications apportées à la loi sur les entreprises : les conventions d’actionnaires ne doivent pas rester en suspens.

Conformément à la résolution 27/NQ-CP, le gouvernement a chargé les organismes compétents de finaliser le dossier proposant des amendements à la loi sur les entreprises. À l'heure actuelle, de nombreuses questions, notamment les pactes d'actionnaires, doivent être abordées et inscrites dans la loi.

La loi sur les entreprises doit inclure des dispositions relatives aux conventions d'actionnaires en tant que document juridiquement contraignant pour les entreprises.

Qu'est-ce qu'un pacte d'actionnaires ?

En réalité, la création, la gestion et l'exploitation des entreprises ont toujours impliqué un pacte d'actionnaires, mais son efficacité repose actuellement principalement sur la « conduite honorable » des parties prenantes, plutôt que sur une protection juridique.

Les pactes d'actionnaires sont signés entre les fondateurs d'une entreprise (personnes physiques ou morales) lors de sa création, ou entre les associés/actionnaires pendant son fonctionnement. Du point de vue de la gouvernance d'entreprise, ces pactes permettent au groupe fondateur et aux autres actionnaires de gérer l'entreprise conformément à leurs objectifs initiaux, grâce à des droits prioritaires en matière de gestion et d'exploitation (droit d'être représentés au conseil d'administration et au comité de direction ; droit de vote majoritaire ou droit de veto ; droit de décision sur les questions importantes, etc.).

Le pacte d'actionnaires sert de fondement à la protection des droits des fondateurs, des autres actionnaires signataires et des actionnaires minoritaires. Il définit également l'engagement des actionnaires entrants lors de leur introduction en bourse, dans le respect de la vision des fondateurs et de la pérennité de l'entreprise.

Ce document définit et protège clairement les intérêts des actionnaires (y compris les actionnaires fondateurs et les apports en capital), les intérêts de l'entreprise et les intérêts des tiers, créant ainsi des conditions équitables et une transparence fondées sur la prise en compte des avantages commerciaux et du marché.

À l'échelle mondiale , ces documents sont généralement désignés sous le nom de pactes d'actionnaires ou de conventions d'apport en capital. Au Vietnam, la pratique de la création et de l'exploitation d'entreprises consiste à consigner ces accords sous diverses appellations, telles que pacte d'actionnaires/d'associés, convention d'apport en capital, accord de coentreprise, acte constitutif, contrat de constitution d'entreprise, etc.

Cependant, les lois actuelles sur les sociétés et les investissements ne contiennent pas de dispositions reconnaissant les conventions d'actionnaires.

L'histoire du droit des sociétés et du droit des investissements au Vietnam fait état d'un type de contrat similaire à un pacte d'actionnaires, appelé contrat de coentreprise, inscrit dans la loi sur les investissements étrangers au Vietnam. Ce document a longtemps constitué un fondement juridique essentiel pour la création, la gestion, l'exploitation et le développement des coentreprises, en complément du droit des sociétés, du droit des investissements et des statuts.

Toutefois, ce concept a été partiellement aboli, à commencer par la loi sur les investissements de 2005. Actuellement, mis à part les statuts, les lois commerciales et d'investissement en vigueur ne reconnaissent aucun document ni accord entre les fondateurs et/ou les actionnaires lors de la création et de l'exploitation d'une entreprise.

Validité de la convention d'actionnaires

Au Vietnam, comme indiqué précédemment, la législation en vigueur relative aux sociétés et aux investissements ne reconnaît pas les pactes d'actionnaires comme des documents juridiques régissant la création, le fonctionnement et le développement d'une entreprise. Par conséquent, même lorsqu'un pacte d'actionnaires est valide au regard du Code civil (et non contraire à la loi sur les entreprises et aux autres lois applicables), son application demeure soumise à de nombreux risques.

Supposons qu'une convention d'actionnaires comprenne des restrictions sur le transfert d'actions ou d'apports en capital, et que ces restrictions soient appliquées pour empêcher un actionnaire de transférer ses actions ou apports en capital au motif qu'il ne respecte pas les restrictions prévues dans la convention. Cet actionnaire peut néanmoins intenter une action en justice et avoir une chance de gagner, car la validité de la convention d'actionnaires n'est pas reconnue par la réglementation du droit des sociétés et des investissements.

À ce jour, selon les recherches de l'auteur, aucun jugement ni décision de justice n'a reconnu la validité de la convention d'actionnaires.

Il apparaît clairement qu'en dehors des statuts, le droit des sociétés ne reconnaît aucun autre document ou accord entre actionnaires. Autrement dit, il ne reconnaît la validité des statuts que pour la constitution et le fonctionnement de l'entreprise. Les pactes d'actionnaires ne sont donc pas considérés comme des documents juridiquement contraignants venant compléter les statuts.

Après la signature d'un pacte d'actionnaires, de nombreuses entreprises ont tenté d'intégrer les dispositions de ce pacte dans leurs statuts, conformément au droit des sociétés. Toutefois, cette démarche se heurte à de nombreuses difficultés : l'obligation d'expliquer le contenu des statuts à l'autorité compétente lors de la création de l'entreprise ; la possibilité que ces statuts ne soient pas approuvés (notamment lorsque le pacte d'actionnaires ne concerne que le fondateur ou un groupe spécifique d'actionnaires/membres) ; ou encore les problèmes de confidentialité liés à la publication des statuts.

Une reconnaissance est nécessaire dans le droit des entreprises.

Bien qu'existant en pratique et constituant un document important lié à la création, au fonctionnement et au développement d'une entreprise, les dispositions d'une convention d'actionnaires sont souvent facilement violées car elles ne sont pas reconnues par le droit des sociétés comme un document juridique de l'entreprise au même titre que les statuts, même lorsque les parties conviennent de donner la priorité à la convention d'actionnaires sur les statuts.

Actuellement, le nombre de conflits internes aux entreprises au Vietnam est en augmentation, et couvre divers types de litiges. Il s'agit notamment de conflits entre actionnaires, entre actionnaires et entreprise, entre actionnaires et dirigeants, et entre l'entreprise et ses dirigeants.

Les litiges sont complexes et affectent le fonctionnement normal, la stabilité et le développement des entreprises. Nombre d'entre eux ont malheureusement conduit à des ruptures, même pour des entreprises jouissant déjà d'atouts et d'une bonne réputation sur le marché.

Ces « dysfonctionnements » soulèvent des questions quant au rôle des accords d'actionnaires dans la résolution des litiges et des impasses, avec des sanctions préalablement convenues en cas de rupture de contrat et des engagements de conformité de la part des parties participantes – qui constitueraient un document juridique permettant de résoudre efficacement les litiges et les impasses, à l'instar des contrats de coentreprise d'antan – et qui étaient essentiels pour « résoudre » les litiges/conflits entre investisseurs vietnamiens et étrangers dans les coentreprises.

L'existence d'un pacte d'actionnaires doit d'abord être conforme aux dispositions du droit des sociétés, respecter les statuts et, en principe, ne pas porter atteinte aux droits et intérêts des autres actionnaires (notamment ceux qui ne participent pas au pacte) ni à ceux des tiers.

Toutefois, l'accord doit être contraignant pour toutes les parties concernées. Par conséquent, si une clause du pacte d'actionnaires n'est pas appliquée conformément aux principes du droit des sociétés à tous les actionnaires ou aux principes de gouvernance d'entreprise, elle restera au moins applicable aux actionnaires signataires, c'est-à-dire ceux qui se sont engagés à mettre en œuvre l'accord comme un contrat civil. Dans ce cas, les sanctions prévues par le pacte d'actionnaires seront applicables à la partie défaillante.

Pour ce faire, le pacte d'actionnaires doit être reconnu par le droit des sociétés comme un document juridique de l'entreprise, au même titre que les statuts.

Cela correspond aux pratiques de création, de gestion et d'exploitation des entreprises, contribuant à instaurer des règles du jeu équitables et une transparence fondée sur la prise en compte des avantages commerciaux et du marché ; cela répond également aux aspirations de tous les investisseurs en matière de protection de la stabilité et du développement durable des entreprises.

(*) Avocat membre du cabinet NHQuang & Associates

Source : https://baodautu.vn/sua-doi-luat-doanh-nghiep-khong-nen-bo-ngo-thoa-thuan-co-dong-d249827.html