Не оставляйте акционерное соглашение «открытым»

В соответствии с распределением задач в Постановлении 27/NQ-CP Правительство поручило компетентным органам завершить подготовку досье с предложением о внесении поправок в Закон о предпринимательстве. Это время, когда необходимо поднять множество вопросов для легализации, включая акционерные соглашения.

Поправка к Закону о предприятиях: не оставлять акционерные соглашения «открытыми»

В соответствии с распределением задач в Постановлении 27/NQ-CP Правительство поручило компетентным органам завершить подготовку досье с предложением о внесении поправок в Закон о предпринимательстве. Это время, когда необходимо поднять множество вопросов для легализации, включая акционерные соглашения.

Закон о предприятиях должен содержать положения об акционерных соглашениях как юридическом документе предприятия.

Что такое акционерное соглашение?

В действительности создание, управление и функционирование бизнеса всегда требуют акционерного соглашения, однако его эффективность в настоящее время зависит в основном от «джентльменства» участвующих сторон, а не от правовой защиты.

Акционерное соглашение заключается между учредителями предприятия (в том числе организациями и гражданами) при создании предприятия или между участниками/акционерами (пайщиками) в процессе деятельности предприятия. С точки зрения корпоративного управления акционерное соглашение является основой для группы учредителей, а также других акционеров для управления бизнесом в соответствии с изначальной основной ориентацией, которую они установили, посредством приоритетных прав в управлении и работе (право иметь своих представителей в Совете директоров, Исполнительном совете; право голоса с большим числом голосов или право вето, право принятия решений по важным вопросам...).

Акционерное соглашение является основой защиты прав учредителя, других акционеров, участвующих в соглашении, миноритарных акционеров, а также является основой обязательств акционеров, вносящих капитал при выходе на общую площадку, в духе уважения ориентации учредителей и стабильного развития предприятия.

Это также документ, который четко определяет и обеспечивает интересы акционеров (включая учредителей и акционеров, вносящих капитал), интересы предприятия, интересы третьих лиц, создавая справедливые и прозрачные условия игры, основанные на расчете коммерческих и рыночных преимуществ.

В мире такой документ известен и обычно существует под названием акционерного соглашения или договора о внесении капитала. Во Вьетнаме практика создания и функционирования предприятий признает такие соглашения под разными названиями, например, соглашения акционеров/соглашения о членстве, договоры/соглашения о внесении капитала, договоры о совместном предприятии, договоры/контракты об учреждении бизнеса, договоры/контракты о предварительном учреждении бизнеса и т. д.

Однако действующее корпоративное и инвестиционное законодательство не содержит положений о регистрации соглашений акционеров.

История развития систем предпринимательского и инвестиционного права Вьетнама фиксирует тип договора, аналогичный акционерному соглашению, называемый договором о совместном предприятии в Законе об иностранных инвестициях во Вьетнаме. Этот документ на протяжении длительного времени является важной правовой основой создания, управления, функционирования и развития совместных предприятий, существуя параллельно с законом о предприятиях, инвестициях и уставом.

Однако это понятие было частично отменено, начиная с Закона об инвестициях 2005 года. В настоящее время, кроме Устава, действующее предпринимательское и инвестиционное законодательство не признает никаких документов/соглашений между учредителями и/или акционерами при создании и деятельности предприятия.

Эффект соглашения акционеров

Во Вьетнаме, как упоминалось выше, действующее корпоративное и инвестиционное законодательство не признает акционерное соглашение в качестве юридического документа, связанного с формированием, функционированием и развитием предприятия. Таким образом, даже если акционерное соглашение действует в соответствии с положениями Гражданского кодекса (не противоречащими положениям Закона о предприятиях и других законов), при его применении все равно существует множество рисков.

Предположим, что акционерное соглашение содержит ограничения на передачу акций/долей, и эти положения применяются для того, чтобы помешать акционеру/участнику передать свои акции/доли, поскольку они не соответствуют ограничениям на передачу, согласованным в акционерном соглашении. Этот акционер все еще может подать иск и имеет шанс выиграть, поскольку действительность акционерного соглашения не признается в положениях корпоративного и инвестиционного права.

До настоящего времени, по данным исследования автора, не было ни одного судебного решения или постановления, признающего действительность акционерного соглашения.

Видно, что, помимо Устава, Закон о предприятиях не признает никаких других документов или соглашений между акционерами, что означает, что Закон о предприятиях признает действительность только Устава для создания и деятельности предприятия. То есть акционерное соглашение не считается юридически действительным документом, существующим параллельно с Уставом.

Многие предприятия после подписания акционерного соглашения пытались конкретизировать положения акционерного соглашения в других положениях Устава, которые Закон о предприятиях разрешает предусматривать. Однако здесь также возникает множество трудностей, связанных с необходимостью разъяснения содержания устава лицензирующему органу при создании, возможностью принятия устава (особенно в случаях, когда содержание акционерного соглашения распространяется только на учредителя или определенную группу акционеров/участников) или проблемами конфиденциальности, когда устав является публичным документом...

Необходимо признание в Законе о предпринимательстве

Существуя в реальности и являясь важным документом, связанным с созданием, функционированием и развитием предприятия, положения акционерного соглашения часто легко нарушаются, поскольку не признаются корпоративным законодательством в качестве юридического документа предприятия наряду с Уставом, даже в тех случаях, когда стороны договариваются о приоритете применения акционерного соглашения перед Уставом.

В настоящее время число внутренних споров на предприятиях Вьетнама растет, причем споры бывают самых разных типов. Могут быть споры между акционерами, споры между акционерами и предприятиями, споры между акционерами и руководителями предприятий, споры между предприятиями и руководителями...

Споры сложны и влияют на нормальную работу, стабильность и развитие бизнеса. Многие споры привели к печальным «крахам» даже для предприятий, имеющих преимущества и престиж на рынке.

Эти «крахи» поднимают вопрос о роли акционерного соглашения в разрешении споров и тупиковых ситуаций с ранее согласованными санкциями и обязательствами по их соблюдению участвующими сторонами, которое станет юридическим документом, помогающим эффективно разрешать споры и тупиковые ситуации, как когда-то играл роль Договор о совместном предприятии, — ключ к «разрешению» споров/конфликтов между вьетнамскими инвесторами и иностранными инвесторами в совместных предприятиях.

Наличие акционерного соглашения должно в первую очередь соответствовать положениям корпоративного права, соответствовать Уставу и в принципе не затрагивать права и интересы других акционеров (особенно акционеров, не участвующих в соглашении) и третьих лиц.

Однако соглашение должно быть составлено в таком духе, который будет иметь силу для сторон соглашения. Таким образом, если положение акционерного соглашения не реализовано в соответствии с принципами корпоративного права для всех акционеров или принципами корпоративного управления, оно по-прежнему действует для акционеров, являющихся субъектами соглашения, то есть тех, кто подписал и обязался реализовывать соглашение как гражданско-правовой договор/контракт. В этом случае к нарушившей стороне применяются положения акционерного соглашения о санкциях.

Для этого акционерное соглашение должно быть признано Законом о предприятиях в качестве юридического документа предприятия в дополнение к Уставу.

Это соответствует практике создания, управления и ведения бизнеса, помогая создать равные и прозрачные условия игры, основанные на расчете коммерческих и рыночных преимуществ; В то же время он также отвечает ожиданиям всех инвесторов в целях защиты стабильности и устойчивого развития предприятия.

(*) Юрист-участник юридической конторы NHQuang and Associates Law Office

Источник: https://baodautu.vn/sua-doi-luat-doanh-nghiep-khong-nen-bo-ngo-thoa-thuan-co-dong-d249827.html