การปรับปรุงกฎหมายป้องกันและปราบปรามการทุจริตในองค์กรและวิสาหกิจในภาคส่วนที่ไม่ใช่ภาครัฐในเวียดนามในปัจจุบัน

การรับรู้ทั่วไปบางประการ

เวียดนามลงนามในอนุสัญญาสหประชาชาติว่าด้วยการต่อต้านการทุจริต (UNCAC) ในปี 2003 และให้สัตยาบันและนำ UNCAC มาใช้อย่างเป็นทางการในปี 2009 การเป็นสมาชิกอย่างเป็นทางการของอนุสัญญานี้กำหนดให้ประเทศสมาชิกต้องปฏิบัติตามพันธกรณีที่เกิดขึ้น ซึ่งรวมถึงพันธกรณีในการสร้างและปรับปรุงระบบสถาบันให้สอดคล้องกับข้อกำหนดของอนุสัญญา (โดยเพิ่มระดับการปฏิบัติตาม โดยเฉพาะข้อกำหนดบังคับ) ตามบทบัญญัติของ UNCAC รัฐสมาชิกต้องนำมาตรการทางกฎหมายหรือมาตรการอื่น ๆ ที่จำเป็นไปใช้ในการทำให้การติดสินบนในภาคส่วนที่ไม่ใช่ของรัฐเป็นสิ่งผิดกฎหมาย และแนะนำให้พิจารณาทำให้การยักยอกทรัพย์สิน เงินส่วนตัวหรือหลักทรัพย์หรือเรื่องอื่น ๆ โดยเจตนาเป็นสิ่งผิดกฎหมาย... โดยบุคคลที่ดำเนินงานหรือทำงานให้กับองค์กรที่ไม่ใช่ของรัฐซึ่งได้รับความไว้วางใจในการบริหารจัดการทรัพย์สินดังกล่าว ( ¹ ) จากข้อเสนอแนะนั้น เป็นครั้งแรกในประเทศเวียดนามที่มีการกล่าวถึงประเด็นการป้องกันและปราบปรามการทุจริตในภาคส่วนที่ไม่ใช่ภาครัฐในกฎหมายว่าด้วยการป้องกันและปราบปรามการทุจริตและพระราชกฤษฎีกาฉบับที่ 59/2019/ND-CP ซึ่งมีรายละเอียดบทความต่างๆ มากมายในกฎหมายว่าด้วยการป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 สร้างช่องทางทางกฎหมายใหม่สำหรับการทำงานในการป้องกันและปราบปรามการทุจริตในวิสาหกิจและองค์กรในภาคส่วนที่ไม่ใช่ภาครัฐ นอกจากนี้ยังถือเป็นความก้าวหน้าที่แสดงถึงความมุ่งมั่นระหว่างประเทศของเวียดนามต่อชุมชนระหว่างประเทศในการทำงานนี้ โดยเฉพาะการนำกฎหมายของเวียดนามมาปรับใช้ภายในและประสานกับกฎหมายระหว่างประเทศในการป้องกันและปราบปรามการทุจริตในภาคส่วนที่ไม่ใช่ของรัฐ

การตรวจสอบของรัฐมุ่งเน้นไปที่การตรวจสอบการเงินของรัฐ การบริหารจัดการ และการใช้ทรัพย์สินของรัฐ_ที่มา: daibieunhandan.vn

มาตรา 3 วรรคหนึ่ง แห่งพระราชบัญญัติป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 บัญญัติว่า “การทุจริต คือ การกระทำของบุคคลดำรงตำแหน่งหรืออำนาจใด ๆ โดยใช้ตำแหน่งหรืออำนาจนั้นเพื่อประโยชน์ส่วนตัว” ⁽² ) นอกจากนี้ กฎหมายยังกำหนดการกระทำอันเป็นการทุจริตของบุคคลซึ่งดำรงตำแหน่งหรือมีอำนาจในองค์กรหรือวิสาหกิจในภาคส่วนที่ไม่ใช่ภาครัฐ เช่น การยักยอกทรัพย์สิน การติดสินบน การติดสินบน การให้สินบนเพื่อแก้ไขปัญหาการทำงานของธุรกิจหรือองค์กรของตนเองเพื่อผลประโยชน์ส่วนตัว โดยอาศัยบทบัญญัติดังกล่าวข้างต้น การทุจริตในวิสาหกิจและองค์กรที่มิใช่รัฐ จึงมีบุคคลซึ่งเป็นผู้มีตำแหน่งหน้าที่และอำนาจในวิสาหกิจและองค์กรที่มิใช่รัฐ (ผู้มีตำแหน่งหน้าที่และตำแหน่งบริหารในวิสาหกิจและองค์กรที่มิใช่รัฐ) กระทำการ เช่น ยักยอกทรัพย์สิน การติดสินบน การติดสินบน การให้สินบนเพื่อแก้ไขปัญหาการทำงานของธุรกิจหรือองค์กรของตนเองเพื่อผลประโยชน์ส่วนตัว บุคคลซึ่งดำรงตำแหน่งหรือตำแหน่งบริหารในองค์กรหรือวิสาหกิจ; บุคคลอื่นที่ได้รับมอบหมายให้ปฏิบัติหน้าที่และบริการสาธารณะ และให้มีอำนาจในการปฏิบัติหน้าที่และบริการสาธารณะดังกล่าว ดังนั้น บุคคลที่มีตำแหน่งหรือยศศักดิ์ที่ได้รับการแต่งตั้งหรือลงนามในสัญญาจ้างงานเพื่อรับตำแหน่งบริหารบางตำแหน่ง อาจกลายเป็นเหยื่อของการทุจริตได้อย่างสิ้นเชิง นอกจากนี้ สำหรับตำแหน่งงานที่มิใช่เป็นตำแหน่งบริหารหรือตำแหน่งหน้าที่แต่อยู่ในระหว่างปฏิบัติภารกิจที่ได้รับมอบหมายหรือได้รับมอบหมายหรือปฏิบัติหน้าที่ของตนเองอย่างถูกต้องกระทำผิดทุจริตจะถูกดำเนินการต่อไป

อย่างไรก็ตามบทบัญญัติของกฎหมายยังไม่กล่าวถึงเรื่องการทุจริตอย่างครบถ้วน ตัวอย่างเช่น เหล่านี้เป็นนิติบุคคลที่แม้จะไม่ได้ดำรงตำแหน่งเป็นผู้บริหารหรือปฏิบัติงานใดๆ ในฐานะพนักงานของรัฐวิสาหกิจหรือองค์การที่ไม่ใช่รัฐ แต่มีความสามารถในการชักจูงนิติบุคคลดังกล่าวข้างต้นในการตัดสินใจด้านการบริหารหรือการปฏิบัติงานของตนได้ บุคคลเหล่านี้ไม่มีตัวตนอย่างเป็นทางการและถูกกฎหมายในองค์กร แต่เป็นบุคคลที่สามารถทำลายวัฒนธรรมความซื่อสัตย์ทางธุรกิจและทำให้การกำกับดูแลกิจการไม่มีประสิทธิภาพได้ เช่น บุคคลที่มีเงินฝากเป็นจำนวนมากในธนาคาร แม้จะไม่ได้ดำรงตำแหน่งหรือตำแหน่งผู้บริหารหรือปฏิบัติหน้าที่ใดๆ เช่น เป็นพนักงานของรัฐวิสาหกิจหรือองค์กรที่ไม่ใช่รัฐ แต่มีความสามารถที่จะมีอิทธิพลต่อองค์กรอื่นๆ ในองค์กรเพื่อแสวงหาผลประโยชน์ส่วนตัวได้

วิสาหกิจและองค์กรที่ไม่ใช่ของรัฐ หมายถึง วิสาหกิจและองค์กรที่มิใช่หน่วยงานของรัฐ องค์กร ทางการเมือง องค์กรทางสังคมและการเมือง กองกำลังติดอาวุธของประชาชน หน่วยงานบริการสาธารณะ รัฐวิสาหกิจ และองค์กรและหน่วยงานอื่นที่รัฐจัดตั้งขึ้น ซึ่งลงทุนในสิ่งอำนวยความสะดวก ได้รับการจัดสรรค่าใช้จ่ายในการดำเนินงานทั้งหมดหรือบางส่วน บริหารจัดการหรือมีส่วนร่วมโดยตรงโดยรัฐเพื่อตอบสนองความต้องการการพัฒนาที่ร่วมกันและจำเป็นของรัฐและสังคม ( ³ ) โดยเฉพาะ: วิสาหกิจและองค์กรในภาคเอกชน หมายถึง วิสาหกิจ สมาคมธุรกิจ สมาคมวิชาชีพ องค์กรด้านสังคม และองค์กรวิชาชีพสังคม ซึ่งเป็นกลุ่มบุคคลที่ได้รับมอบหมายให้นำกฎหมายและข้อบังคับต่อต้านการทุจริตที่แนะนำและสนับสนุนไปบังคับใช้ ในปัจจุบัน พ.ร.บ.ป้องกันและปราบปรามการทุจริตระบุเฉพาะวิสาหกิจและองค์กรที่ไม่ใช่ของรัฐที่ต้องดำเนินการป้องกันการทุจริตเท่านั้น ได้แก่ บริษัทมหาชน สถาบันสินเชื่อ และองค์กรสังคมที่จัดตั้งขึ้นโดยมติของนายกรัฐมนตรี รัฐมนตรีว่า การกระทรวงมหาดไทย หรือประธานคณะกรรมการประชาชนจังหวัด หรือที่มีกฎบัตรอนุมัติให้ระดมเงินบริจาคจากประชาชนเพื่อกิจกรรมการกุศล ⁽⁴⁾ (บริษัทมหาชน สถาบันสินเชื่อ และองค์กรสังคม) บริษัทมหาชน สถาบันการเงิน และองค์กรทางสังคม จะต้องดำเนินการตามมาตรการเพื่อประชาสัมพันธ์และทำให้องค์กรและการดำเนินงานของตนโปร่งใส ควบคุมความขัดแย้งทางผลประโยชน์ และระบบความรับผิดชอบของผู้นำ

แนวคิดเรื่อง “การต่อต้านการทุจริต” ประกอบด้วยแนวคิดองค์ประกอบสองประการคือ “การต่อต้านการทุจริต” และ “การต่อต้านการทุจริต” ⁽⁵ ) พ.ร.บ.ป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ.2561 มิได้แยกความแตกต่างระหว่างมาตรการ “ป้องกันการทุจริต” กับมาตรการ “ปราบปรามการทุจริต” อย่างชัดเจน แต่มีความเกี่ยวโยงกัน คือ มาตรการป้องกัน มีเป้าหมายเพื่อป้องกัน และมาตรการปราบปรามการทุจริต รวมทั้งมาตรการป้องกันด้วย การดำเนินการตามมาตรการป้องกันการทุจริตอย่างมีประสิทธิผลจะไม่เพียงช่วยป้องกันและขจัดสาเหตุของการทุจริตเท่านั้น แต่ยังช่วยตรวจจับและสืบสวนการทุจริตได้รวดเร็วยิ่งขึ้น และป้องกันอันตรายที่พฤติกรรมดังกล่าวอาจก่อให้เกิดต่อองค์กร หน่วยงาน และสังคมโดยรวมได้อย่างมีประสิทธิภาพมากขึ้นอีกด้วย ดังนั้น การป้องกันและปราบปรามการทุจริตในวิสาหกิจและองค์กรภาคเอกชน จึงเป็นภาพรวมของกิจกรรมที่หน่วยงาน องค์กร และบุคคลต่างๆ ดำเนินการเพื่อป้องกันและขจัดสาเหตุและเงื่อนไขการทุจริตในวิสาหกิจและองค์กรภาคเอกชน ตรวจจับและดำเนินการเกี่ยวกับการทุจริตให้เป็นไปตามบทบัญญัติของกฎหมาย เพื่อลดความเสียหายอันเกิดจากการทุจริตต่อรัฐและสังคมให้เหลือน้อยที่สุด

ข้อบกพร่องบางประการของกฎหมายว่าด้วยการป้องกันและควบคุมการทุจริตในองค์กรและวิสาหกิจในภาคส่วนที่ไม่ใช่ภาครัฐ

ประการแรก กฎระเบียบนี้ใช้บังคับกับองค์กรและวิสาหกิจทั้งหมดในภาคเอกชนโดยทั่วไป

กลุ่มกฎเกณฑ์ที่ใช้บังคับกับวิสาหกิจและองค์กรภาคเอกชนทั้งหมดเป็นไปตามบทบัญญัติ 2 ประการของพระราชบัญญัติป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 อย่างใกล้ชิด ได้แก่

(i) ความรับผิดชอบของบริษัท สมาคมธุรกิจ และสมาคมวิชาชีพในการป้องกันและปราบปรามการทุจริต กำหนดไว้ในวรรคสอง มาตรา 4 และมาตรา 76 แห่งพระราชบัญญัตินี้ มาตรา 76 ระบุโดยเฉพาะถึงบทบาทของวิสาหกิจ สมาคมธุรกิจ และสมาคมวิชาชีพ โดยเป็นหนึ่งในกลุ่มวิชาอีกสี่กลุ่มในสังคมที่มีหน้าที่รับผิดชอบในการมีส่วนร่วมในการป้องกันและปราบปรามการทุจริต ทั้งนี้ เนื้อหาบางส่วนในมาตรา 76 มีเนื้อหาคล้ายคลึงกับมาตรา 4 วรรคสอง แห่งพระราชบัญญัติฯ โดยเฉพาะอย่างยิ่งทั้งสองมาตราของกฎหมายอ้างถึง "การจัดระเบียบการดำเนินการตามมาตรการป้องกัน" “แจ้งการกระทำทุจริตให้หน่วยงานที่รับผิดชอบทราบโดยทันที” “ประสานงานกับหน่วยงาน” บทบัญญัติดังกล่าวข้างต้นทำให้กฎหมายมีความซ้ำซ้อนและทำให้ยากต่อการตรวจสอบในการกำหนดความรับผิดชอบของหน่วยงานที่ไม่ใช่ภาครัฐในการป้องกันและปราบปรามการทุจริต นอกจากนี้ พ.ร.บ.ป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ.2561 ยังไม่ได้กล่าวถึงการจัดการกับการกระทำผิดหากไม่บังคับใช้หรือไม่ได้บังคับใช้ระเบียบเกี่ยวกับความรับผิดชอบขององค์กรธุรกิจและองค์กรนอกภาครัฐในการปราบปรามการทุจริตอย่างเหมาะสม เพื่อให้บุคลากรเหล่านี้ปฏิบัติหน้าที่ตามที่กฎหมายกำหนดได้อย่างเหมาะสม จำเป็นต้องส่งเสริมบทบาทและความสำคัญของงานปราบปรามการทุจริตให้มากยิ่งขึ้น เพื่อให้สามารถนำไปปฏิบัติอย่างจริงจังในบริษัท องค์กร และสมาคมของตน

(ii) การสร้างวัฒนธรรมทางธุรกิจที่ปราศจากการทุจริตในองค์กรและวิสาหกิจในภาคส่วนที่ไม่ใช่ภาครัฐ มาตรา 78 และ 79 แห่งพระราชบัญญัติป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 กำหนดหลักเกณฑ์ที่ใช้บังคับกับวิสาหกิจและองค์กรเอกชนในการป้องกันและปราบปรามการทุจริตเป็นครั้งแรก ตามกฎหมายแล้ว ขึ้นอยู่กับแต่ละวิสาหกิจ แต่ละประเภท และภาคธุรกิจเฉพาะ วิสาหกิจและองค์กรในภาคส่วนที่ไม่ใช่ภาครัฐจำเป็นต้องมุ่งเน้นในการพัฒนาและดำเนินการตามจริยธรรมวิชาชีพ จริยธรรมทางธุรกิจ และจรรยาบรรณในการดำเนินธุรกิจ และกลไกการควบคุมภายในเพื่อป้องกันการทุจริตเพื่อให้แน่ใจถึงจริยธรรมวิชาชีพ จริยธรรมทางธุรกิจ และความซื่อสัตย์สุจริตของวิชาชีพ

ความรับผิดชอบของสมาคมธุรกิจและสมาคมวิชาชีพ ระบุไว้ในมาตรา 79 แห่งพระราชบัญญัติป้องกันการทุจริต พ.ศ. 2561 อย่างไรก็ตามพระราชกฤษฎีกาฉบับที่ 59/2019/ND-CP ไม่มีคำอธิบายหรือกฎเกณฑ์ที่เจาะจงใดๆ เกี่ยวกับประเด็นนี้ และบทบัญญัติในมาตรา 79 แห่งพระราชบัญญัติต่อต้านการทุจริต พ.ศ. 2561 เป็นเพียงคำแนะนำเกี่ยวกับความรับผิดชอบของธุรกิจ สมาคมธุรกิจ สมาคมวิชาชีพ องค์กรทางสังคม และองค์กรวิชาชีพทางสังคมเท่านั้น ไม่ได้เป็นข้อบังคับหรือผูกมัดทางกฎหมาย ดังนั้นประสิทธิผลและประสิทธิภาพของบทบัญญัตินี้จึงไม่สูงนัก นอกจากนี้ การประกาศใช้หลักเกณฑ์จริยธรรมทางธุรกิจ และหลักเกณฑ์จริยธรรมวิชาชีพในพระราชบัญญัติป้องกันการทุจริต พ.ศ. 2561 ให้มีการกำหนดหลักเกณฑ์และประกาศให้แต่ละวิสาหกิจและองค์กรเอกชนที่เกี่ยวข้องเป็นไปตามกฎหมายทั่วไปและลักษณะเฉพาะทางวิชาชีพของวิสาหกิจหรือองค์กรนั้นๆ ในขณะเดียวกัน ระบบกฎหมายเฉพาะทาง เช่น (i) กฎหมายวิสาหกิจ พ.ศ. 2563 ไม่ได้กล่าวถึงประเด็นนี้ (ii) วรรคสอง มาตรา 3 แห่งพระราชบัญญัติข้าราชการ พ.ศ. 2555 บัญญัติว่า จริยธรรมวิชาชีพ คือ มาตรฐานการรับรู้และความประพฤติอันเหมาะสมแก่ลักษณะเฉพาะของสาขาวิชาชีพแต่ละสาขา ตามที่หน่วยงานหรือองค์กรที่เกี่ยวข้องกำหนดไว้ ทั้งนี้ พ.ร.บ.ป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 ตลอดจนกฎหมายเฉพาะต่างๆ ยังไม่มีการบัญญัติหลักการพื้นฐานให้วิสาหกิจและองค์กรภาคเอกชนปฏิบัติตาม โดยไม่สร้างจรรยาบรรณวิชาชีพและประกาศใช้กฎเกณฑ์ทางธุรกิจที่เหมาะสมเพื่อป้องกันพฤติกรรมทุจริต

ประการที่สอง กฎเกณฑ์ที่ใช้บังคับกับวิสาหกิจหรือองค์กรบางประเภทในภาคเอกชน

ประการแรก กฎเกณฑ์เกี่ยวกับการดำเนินการด้านการประชาสัมพันธ์และความโปร่งใสในองค์กรและการดำเนินงานของบริษัทและองค์กรที่ไม่ใช่ของรัฐยังกระจัดกระจายอยู่ในเอกสารทางกฎหมายต่างๆ บริษัทมหาชน สถาบันการเงิน และองค์กรทางสังคม เป็นกลุ่มวิชาที่ต้องมีมาตรการต่อต้านการทุจริต ซึ่งรวมถึงมาตรการป้องกันที่บังคับ 3 ประการ ได้แก่ (i) การประชาสัมพันธ์และความโปร่งใสขององค์กรและการดำเนินงาน (ii) การควบคุมความขัดแย้งทางผลประโยชน์ (iii) ระบบความรับผิดชอบของหัวหน้า อย่างไรก็ตาม การประชาสัมพันธ์และความโปร่งใสถูกกำหนดไว้ในเอกสารทางกฎหมายหลายฉบับ เช่น กฎหมายต่อต้านการทุจริต พ.ศ. 2561 พระราชกฤษฎีกาฉบับที่ 59/2019/ND-CP และระบบกฎหมายเฉพาะทาง เช่น พระราชกฤษฎีกาฉบับที่ 71/2017/ND-CP ลงวันที่ 6 มิถุนายน 2560 ของรัฐบาลที่ให้คำแนะนำเกี่ยวกับการกำกับดูแลที่ใช้กับบริษัทมหาชน ซึ่งมีบทหนึ่งโดยเฉพาะที่ควบคุมระบบการรายงานและการเปิดเผยข้อมูลสำหรับบริษัทมหาชน นี่เป็นกฎเกณฑ์ที่แสดงถึงข้อกำหนดในการประชาสัมพันธ์และความโปร่งใสในกิจกรรมทางธุรกิจโดยเฉพาะและในตลาดโดยทั่วไป นอกจากนี้ หนังสือเวียนฉบับที่ 155/2015/TT-BTC ลงวันที่ 6 ตุลาคม 2558 ของ กระทรวงการคลัง ซึ่งแนะนำการเปิดเผยข้อมูลในตลาดหลักทรัพย์ มีวัตถุประสงค์เพื่อให้แน่ใจว่าตลาดหุ้นโดยรวมมีสุขภาพดี กฎหมายว่าด้วยสถาบันสินเชื่อ พ.ศ. 2553 ยังกล่าวถึงปัญหาการเปิดเผยข้อมูลในเอกสารสินเชื่อด้วย อย่างไรก็ตาม กฎหมายว่าด้วยสถาบันสินเชื่อยังไม่มีการกำหนดกฎเกณฑ์เกี่ยวกับการเผยแพร่และความโปร่งใสของสถาบันสินเชื่อเพื่อวัตถุประสงค์ในการป้องกันและปราบปรามการทุจริตภายใน ดังนั้น จึงจำเป็นต้องรวบรวมเอกสารหรือออกระเบียบเฉพาะในพระราชกฤษฎีกาว่าด้วยการป้องกันและปราบปรามการทุจริต ว่าด้วยการส่งเสริมและความโปร่งใสในการจัดตั้งและดำเนินงานของรัฐวิสาหกิจและองค์กรนอกภาครัฐ เพื่อให้สามารถติดตามและบังคับใช้อย่างเป็นเอกภาพได้โดยสะดวก

ประการที่สอง คือ การขาดความสม่ำเสมอในการควบคุมความขัดแย้งทางผลประโยชน์ระหว่างรัฐวิสาหกิจและองค์กรในภาคส่วนที่ไม่ใช่ภาครัฐ ปัญหาด้านการควบคุมความขัดแย้งทางผลประโยชน์ได้รับการกำหนดไว้โดยเฉพาะในมาตรา 23 แห่งพระราชบัญญัติป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 และระบุไว้ในมาตรา 3 - การควบคุมความขัดแย้งทางผลประโยชน์ ในพระราชกฤษฎีกาฉบับที่ 59/2562 ซึ่งมีรายละเอียดเกี่ยวกับมาตราและมาตรการต่างๆ เพื่อบังคับใช้พระราชบัญญัติป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 อย่างไรก็ตาม กฎระเบียบเหล่านี้ใช้ได้เฉพาะกับบริษัทมหาชน สถาบันสินเชื่อ และองค์กรทางสังคมเท่านั้น แทนที่จะใช้กับกลุ่มองค์กรอื่น เช่น บริษัทต่างๆ และองค์กรที่ไม่ใช่ของรัฐ เช่น บริษัทเอกชน ซึ่งแสดงให้เห็นถึงการขาดความสอดคล้องกันของระบบการควบคุมความขัดแย้งทางผลประโยชน์ในบริษัทมหาชน สถาบันสินเชื่อ และองค์กรทางสังคม ตามกฎหมายว่าด้วยการป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 ร่วมกับบทบัญญัติที่เกี่ยวข้องในกฎหมายว่าด้วยวิสาหกิจ กฎหมายว่าด้วยสหกรณ์ กฎหมายว่าด้วยหลักทรัพย์ กฎหมายว่าด้วยสถาบันสินเชื่อ และเอกสารกฎหมายว่าด้วยสมาคม เพื่อให้สามารถควบคุมสถานการณ์ความขัดแย้งทางผลประโยชน์ในภาคส่วนที่ไม่ใช่ภาครัฐได้

ประการที่สาม ไม่มีฉันทามติเกี่ยวกับความรับผิดชอบและการดำเนินการตามความรับผิดชอบของหัวหน้าและรองหัวหน้าองค์กรหรือวิสาหกิจเอกชน เมื่อเกิดการทุจริตในรัฐวิสาหกิจและองค์กรภายใต้การบริหารจัดการของตน พระราชบัญญัติป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 และเอกสารการบังคับใช้ ระบุว่า มาตรา 73 วรรค 4 ของพระราชบัญญัติฯ ระบุถึงความรับผิดชอบของหัวหน้าหรือรองหัวหน้าขององค์กรสังคมที่ปล่อยให้เกิดการทุจริตขึ้นได้ นอกจากจะต้องดำเนินการตามบทบัญญัติแห่งมาตรา 73 แล้ว หัวหน้าหรือรองหัวหน้าองค์กรทางสังคมที่ปล่อยให้มีการทุจริตก็จะต้องดำเนินการตามกฎบัตรและระเบียบข้อบังคับขององค์กรนั้น ๆ ด้วยเช่นกัน อย่างไรก็ตาม การใช้มาตรการต่อต้านการทุจริตในองค์กรและวิสาหกิจภาคเอกชนไม่ได้ควบคุมปัญหานี้ นี่เป็นประเด็นที่ต้องปรับปรุงในส่วนของการป้องกันและปราบปรามการทุจริตในวิสาหกิจและองค์กรภาคเอกชน ดังนั้น นอกจากการนำบทบัญญัติของ พ.ร.บ.ป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 และเอกสารที่เกี่ยวข้องมาใช้บังคับแล้ว ควรพิจารณาการดำเนินการตามความรับผิดชอบของหัวหน้าและรองหัวหน้าตามกฎบัตรและระเบียบข้อบังคับขององค์กรนั้นๆ ด้วย ซึ่งสอดคล้องกับลักษณะของบริษัทมหาชน สถาบันการเงิน และองค์กรทางสังคม นอกจากนี้ มาตรา 55 แห่งพระราชกฤษฎีกาหมายเลข 59/2019/ND-CP ได้กำหนดข้อ c ข้อ 1 มาตรา 80 แห่งพระราชบัญญัติป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 ไว้ด้วย อย่างไรก็ตาม กฎหมายไม่ได้ระบุถึงคำสั่งและขั้นตอนในการจัดการความรับผิดชอบของหัวหน้าและรองหัวหน้าในกรณีที่ปล่อยให้เกิดการทุจริตขึ้นในองค์กรหรือกิจการที่อยู่ภายใต้การบริหารของตน นี่คือช่องว่างใน พ.ร.บ.ป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 ในส่วนของความรับผิดชอบและการปฏิบัติหน้าที่ของหัวหน้าและรองหัวหน้าหน่วยงานป้องกันและปราบปรามการทุจริตในภาคเอกชน ดังนั้น พ.ร.บ.ป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 จึงถือว่าความรับผิดชอบของหัวหน้าและรองหัวหน้าองค์กรวิสาหกิจและองค์กรในภาคเอกชนเป็นภาระที่ต้องปฏิบัติตามเพื่อเป็นมาตรการในการป้องกันและปราบปรามการทุจริต ทั้งนี้ พระราชกฤษฎีกาฉบับที่ 59/2019/ND-CP ถือว่าระเบียบดังกล่าวเป็นหลักการและมอบหมายให้บริษัทหรือองค์กรต่างๆ กำกับดูแลตนเองตามลักษณะของบริษัทหรือองค์กรนั้นๆ ปัญหานี้ต้องอาศัยความสอดคล้องกันในเอกสารทางกฎหมายทั้งสองฉบับนี้

ประการที่สาม ไม่มีกลไกรวมเพื่อประกันความโปร่งใสในการดำเนินกิจกรรมทางธุรกิจและการปฏิบัติตามกฎข้อบังคับเกี่ยวกับการต่อต้านการทุจริตในองค์กรและวิสาหกิจในภาคส่วนที่ไม่ใช่ภาครัฐ พระราชบัญญัติป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 บัญญัติให้มีกลไกตรวจสอบตนเองขององค์กรและวิสาหกิจ หรือกลไกควบคุมตนเองภายในไว้ในมาตรา 82 วรรคหนึ่ง อย่างไรก็ตาม บทบัญญัติว่าด้วยการจัดให้มีกลไกควบคุมตนเองภายในองค์กรและวิสาหกิจในภาคเอกชนเพื่อป้องกันและปราบปรามการทุจริตนั้น เป็นเพียงข้อเสนอแนะ ไม่ผูกพัน และไม่มีกลไกในการจัดการเมื่อวิสาหกิจไม่จัดให้มีระบบการควบคุมภายในภายในองค์กรของตน ดังนั้นกฎหมายจึงจำเป็นต้องมีการปรับปรุงให้ชัดเจนมากขึ้นในเรื่องนี้ นอกจากนี้ พ.ร.บ.ป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 ยังได้กำหนดวิธีการจัดการกับการกระทำผิดอื่นๆ ตามกฎหมายว่าด้วยการป้องกันและปราบปรามการทุจริตในองค์กรและวิสาหกิจภาคเอกชน ตามที่ได้กำหนดไว้ในมาตรา 2 บทที่ 9 ไว้ด้วย โดยเฉพาะการจัดการกับการละเมิดในการดำเนินการด้านประชาสัมพันธ์และความโปร่งใสในมาตรา 81 แห่งพระราชกฤษฎีกาหมายเลข 59/2019/ND-CP การจัดการกับการละเมิดกฎข้อบังคับว่าด้วยความขัดแย้งทางผลประโยชน์ในมาตรา 84 แห่งพระราชกฤษฎีกาหมายเลข 59/2019/ND-CP แต่ยังไม่มีคำสั่งเฉพาะเกี่ยวกับการจัดการกับการละเมิดกฎข้อบังคับว่าด้วยความรับผิดชอบและการจัดการความรับผิดชอบของหัวหน้าหน่วยงานและรองหัวหน้าหน่วยงาน

สภานิติบัญญัติแห่งชาติจัดประชุมใหญ่ในห้องโถงเพื่อลงมติเห็นชอบมติเกี่ยวกับกลไกและนโยบายเพื่อการพัฒนาเศรษฐกิจเอกชน 17 พ.ค. 2568_ภาพ: VNA

แนวทางแก้ไขปรับปรุงกฎหมายด้านการป้องกันและควบคุมการทุจริตในองค์กรและวิสาหกิจในภาคส่วนที่ไม่ใช่ภาครัฐในเวียดนาม

เพื่อแก้ไขข้อบกพร่องของกฎหมายว่าด้วยการป้องกันและปราบปรามการทุจริตในองค์กรธุรกิจและองค์กรที่ไม่ใช่ของรัฐ จำเป็นต้องแก้ไข เพิ่มเติม และพัฒนากฎหมายเฉพาะดังต่อไปนี้ให้สมบูรณ์:

ประการแรก ให้ดำเนินการพัฒนาและประกาศใช้เอกสารทางกฎหมายเกี่ยวกับการจัดการทางปกครองเกี่ยวกับการทุจริตในองค์กรและวิสาหกิจในภาคส่วนที่ไม่ใช่ภาครัฐอย่างต่อเนื่อง ในเอกสารกฎหมายเฉพาะทางบางฉบับในปัจจุบัน (กฎหมายหลักทรัพย์ กฎหมายการบัญชี กฎหมายการประกอบธุรกิจ กฎหมายสหกรณ์ ฯลฯ) และกฎหมายที่เกี่ยวข้องกับเจ้าหน้าที่และข้าราชการ มีบทบัญญัติเกี่ยวกับการลงโทษทางปกครองในสาขาเฉพาะทางและกิจกรรมบริการสาธารณะสำหรับบุคคลที่ฝ่าฝืนกฎหมายว่าด้วยการป้องกันและควบคุมการทุจริต อย่างไรก็ตาม ข้อบังคับนี้ใช้ได้เฉพาะกับพฤติกรรมบางประเภทเท่านั้น (เช่น การไม่เปิดเผยข้อมูลหรือความล่าช้าในการเปิดเผยข้อมูล การไม่เปิดเผยรายงานทางการเงินต่อสาธารณะ...) หรือการจัดการกับการละเมิดวินัยสาธารณะต่อผู้บริหาร ข้าราชการ และลูกจ้างของรัฐ การปฏิบัติทบทวนพบว่ามีการละเมิดบางประเภทโดยนิติบุคคลในวิสาหกิจและองค์กรในภาคส่วนที่ไม่ใช่ภาครัฐที่ไม่ได้ถูกควบคุมโดยกฎหมาย เช่น ไม่ออกและจัดระเบียบการบังคับใช้กฎหมายว่าด้วยจรรยาบรรณ เลือกแบบฟอร์มสาธารณะและโปร่งใส ไม่เปิดเผยต่อสาธารณะและตรวจสอบการมีส่วนร่วมของบุคคลอื่น ความล้มเหลวในการพัฒนาและดำเนินการตามมาตรการเพื่อควบคุมความขัดแย้งทางผลประโยชน์…

เพื่อให้เกิดความสอดคล้อง ครอบคลุม และสอดคล้องกับลักษณะเฉพาะของกฎหมายป้องกันและปราบปรามการทุจริต จึงจำเป็นต้องมีระเบียบเกี่ยวกับการลงโทษทางปกครองสำหรับการกระทำทุจริตของบุคคลที่ดำรงตำแหน่งบริหารในองค์กรหรือองค์กรในภาคส่วนที่ไม่ใช่ภาครัฐ ซึ่งไม่ได้ออกและจัดระเบียบการบังคับใช้ระเบียบเกี่ยวกับจรรยาบรรณ เลือกแบบฟอร์มสาธารณะและโปร่งใส ไม่เปิดเผยต่อสาธารณะและตรวจสอบการมีส่วนร่วมของบุคคลอื่น ความล้มเหลวในการพัฒนาและดำเนินการตามมาตรการเพื่อควบคุมความขัดแย้งทางผลประโยชน์ โดยเฉพาะอย่างยิ่ง จำเป็นต้องให้ความสำคัญต่อรูปแบบของค่าปรับหรือการห้ามเข้าร่วมกิจกรรมทางธุรกิจ (การห้ามเข้าร่วมประมูลในช่วงระยะเวลาหนึ่ง) โพสต์การละเมิดธุรกิจและองค์กรต่อสาธารณชนบนสื่อมวลชน

ประการที่สอง จำเป็นต้องออกหนังสือเวียนเกี่ยวกับการตรวจสอบและสอบสวนความรับผิดชอบในการปฏิบัติตามกฎหมายป้องกันการทุจริตในวิสาหกิจและองค์กรในภาคส่วนที่ไม่ใช่ภาครัฐ สำนักงานตรวจการแผ่นดินได้ออกหนังสือเวียนกำหนดหลักเกณฑ์การตรวจสอบความรับผิดชอบในการบังคับใช้กฎหมายว่าด้วยการปราบปรามการทุจริตในภาครัฐ การปฏิบัติแสดงให้เห็นว่ากฎหมายว่าด้วยการปราบปรามการทุจริตในส่วนที่เกี่ยวกับเรื่อง เนื้อหา รูปแบบ ขั้นตอน รูปแบบการตรวจสอบและสอบสวน การออกผลสรุปและการจัดการปฏิบัติตามผลสรุปการตรวจสอบ...ในภาคส่วนสาธารณะมีความแตกต่างกันจากในรัฐวิสาหกิจและองค์กรในภาคส่วนที่ไม่ใช่ภาครัฐ ตัวอย่างเช่น ความรับผิดชอบในการปฏิบัติตามข้อสรุปการตรวจสอบจะต้องเป็นภาระโดยตรงขององค์กรและบริษัทที่ได้กระทำการละเมิดโดยไม่จำเป็นต้องผ่านคำสั่งของหัวหน้าหน่วยงานบริหารระดับรัฐ จึงจำเป็นต้องออกหนังสือเวียนกำหนดหลักเกณฑ์การตรวจสอบความรับผิดชอบในการบังคับใช้กฎหมายว่าด้วยการป้องกันและควบคุมการทุจริตในกลุ่มวิสาหกิจและองค์กรภาคเอกชน

สาม แก้ไขและเพิ่มเติมกฎระเบียบเกี่ยวกับการป้องกันและควบคุมการทุจริตในวิสาหกิจและองค์กรภาคเอกชนให้มีเนื้อหาเป็นหนึ่งเดียวกันและหลีกเลี่ยงการซ้ำซ้อน โดยเฉพาะ:

(i) ผนวก 2 มาตรา 4 วรรคสอง และมาตรา 76 แห่งพระราชบัญญัติป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 เข้าเป็นข้อเดียวกัน และจัดให้เป็นระเบียบเรียบร้อยในหมวด 5 ความรับผิดชอบต่อสังคมในการปราบปรามการทุจริต แนวทางนี้เปิดโอกาสให้เกิดประเด็นที่ว่าองค์กร สมาคมธุรกิจ และสมาคมวิชาชีพ ถือเป็นบุคคลในสังคมที่มีหน้าที่รับผิดชอบในการป้องกันและปราบปรามการทุจริต แทนที่จะเป็น “ตัวแทน” หรือ “เหยื่อ” ของพฤติกรรมทุจริต

(ii) แก้ไขและเพิ่มเติมบทบัญญัติเกี่ยวกับการกระทำที่ต้องห้ามในกฎหมายเฉพาะให้สอดคล้องกับพระราชบัญญัติป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 ดังนั้น ในข้อ 2 มาตรา 20 ข้อ 3 แห่งพระราชบัญญัติป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 จึงบัญญัติให้บุคคลซึ่งดำรงตำแหน่งหรืออำนาจในหน่วยงาน องค์กร หรือหน่วยงานใด ๆ ไม่สามารถจัดตั้ง ดำรงตำแหน่ง ตำแหน่งบริหาร หรือดำเนินการวิสาหกิจเอกชน บริษัทจำกัด บริษัทมหาชน ห้างหุ้นส่วนจำกัด สหกรณ์ ในสาขาที่ตนเคยรับผิดชอบบริหารจัดการอยู่ภายในระยะเวลาที่กำหนดได้ พระราชกฤษฎีกาเลขที่ 59/2562/กนส. กำหนดระยะเวลาที่บุคคลผู้มีตำแหน่งและอำนาจไม่อาจจัดตั้ง ดำรงตำแหน่ง บริหาร หรือดำเนินการวิสาหกิจเอกชน บริษัทจำกัด บริษัทมหาชน ห้างหุ้นส่วนจำกัด หรือสหกรณ์ ในพื้นที่ที่ตนรับผิดชอบบริหารจัดการอยู่ก่อน อย่างไรก็ตาม ในพระราชบัญญัติว่าด้วยวิสาหกิจและพระราชบัญญัติสหกรณ์ไม่มีบทบัญญัติห้ามบุคคลที่อยู่ในตำแหน่งอำนาจหน้าที่จัดตั้ง ดำรงตำแหน่งจัดการ หรือดำเนินการวิสาหกิจเอกชน บริษัทจำกัด บริษัทมหาชน ห้างหุ้นส่วนจำกัด หรือสหกรณ์ หลังจากพ้นจากตำแหน่ง จึงจำเป็นต้องเพิ่มเติมระเบียบดังกล่าวในการแก้ไขเพิ่มเติมพระราชบัญญัติว่าด้วยวิสาหกิจและพระราชบัญญัติสหกรณ์

(iii) ให้มีความสอดคล้องกันในระเบียบเกี่ยวกับการควบคุมการขัดแย้งทางผลประโยชน์ในกฎหมายว่าด้วยวิสาหกิจ กฎหมายว่าด้วยสถาบันสินเชื่อ กฎหมายว่าด้วยสหกรณ์ กฎหมายว่าด้วยหลักทรัพย์ และเอกสารกฎหมายว่าด้วยสมาคม มาตรา 23 แห่งพระราชบัญญัติป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561 บัญญัติให้มีการควบคุมความขัดแย้งทางผลประโยชน์ มาตรา 54 แห่งพระราชกฤษฎีกาฉบับที่ 59/2019/ND-CP ได้กำหนดการควบคุมการขัดแย้งทางผลประโยชน์ในวิสาหกิจและองค์กรในภาคส่วนที่ไม่ใช่ของรัฐโดยเฉพาะ อย่างไรก็ตาม เพื่อให้แน่ใจว่ามีความสอดคล้องกันในระบบกฎหมาย จึงจำเป็นต้องแก้ไขและเพิ่มเติมบทบัญญัติเกี่ยวกับการควบคุมความขัดแย้งทางผลประโยชน์ในกฎหมายวิสาหกิจ กฎหมายว่าด้วยสถาบันสินเชื่อ กฎหมายสหกรณ์ กฎหมายหลักทรัพย์ และเอกสารทางกฎหมายเกี่ยวกับสมาคม เพื่อให้แน่ใจว่าสามารถควบคุมสถานการณ์ที่ผลประโยชน์ของบุคคลที่ดำรงตำแหน่งและมีอำนาจในวิสาหกิจ องค์กรที่ไม่ใช่ของรัฐ หรือญาติ ส่งผลหรือจะส่งผลโดยไม่เหมาะสมต่อการปฏิบัติหน้าที่ได้

(iv) จัดทำคำจำกัดความหรือแนวทางที่เป็นหนึ่งเดียวและร่วมกันเกี่ยวกับการควบคุมภายในในวิสาหกิจและองค์กรที่ไม่ใช่ของรัฐ หนังสือเวียนที่ 06/2020/TT-NHNN ลงวันที่ 30 มิถุนายน 2020 ของธนาคารแห่งรัฐเวียดนาม ประกาศใช้ระเบียบว่าด้วยการควบคุมภายในและการตรวจสอบภายในของธนาคารแห่งรัฐเวียดนาม ได้แนะนำแนวคิดเรื่อง "กิจกรรมการควบคุมภายใน" อย่างไรก็ตาม ระบบเอกสารกฎหมายเฉพาะทาง เอกสารกฎหมายต่อต้านการทุจริต และเอกสารกฎหมายอื่นๆ ไม่มีกฏเกณฑ์ร่วมกันที่เป็นหนึ่งเดียวในประเด็นนี้ ดังนั้น จึงจำเป็นต้องจัดให้มีคำจำกัดความและแนวทางร่วมกันให้สอดคล้องระหว่างเอกสารกฎหมายเฉพาะทางและกฎหมายต่อต้านการทุจริต

(v) มีความจำเป็นต้องเสริมกฎหมายข้อบังคับเกี่ยวกับการส่งเสริมการสร้างวัฒนธรรมทางธุรกิจที่มีสุขภาพดีปราศจากการทุจริต และการมีส่วนร่วมขององค์กรและองค์กรทางสังคมอย่างเป็นระบบและเป็นบรรทัดฐาน เพื่อสร้างกฎเกณฑ์การดำเนินธุรกิจร่วมกัน ตลอดจนพัฒนากฎหมายที่มีมาตรการลงโทษเพื่อให้แน่ใจว่ามีการบังคับใช้

ประการที่สี่ ให้ระบุพฤติกรรมการทุจริตของภาคเอกชนโดยทั่วไป พร้อมทั้งเสนอมาตรการป้องกันที่เหมาะสมและสมส่วน มีความจำเป็นที่จะต้องกำหนดอย่างชัดเจนว่าองค์กรและวิสาหกิจที่ไม่ใช่ของรัฐจำเป็นต้องเปิดเผยเนื้อหาใดบ้างและมีความโปร่งใสในองค์กรและการดำเนินงานของตน เนื่องจากเหตุการณ์ล่าสุดแสดงให้เห็นว่าการขาดความโปร่งใสและการประชาสัมพันธ์ในการดำเนินงานขององค์กร ธนาคาร สถาบันสินเชื่อ และกองทุนต่างๆ เป็นบ่อเกิดแห่งการทุจริตที่อาจเกิดขึ้นได้...

ประการที่ห้า การกำหนดกฎระเบียบที่สมบูรณ์แบบในการจัดการกับการกระทำอันเป็นการได้มาซึ่งผลประโยชน์อันไม่ยุติธรรมในภาคเอกชน ตามมาตรา 9 ของอนุสัญญาต่อต้านการทุจริตขององค์การรัฐอเมริกัน (OAS) อาชญากรรมการได้มาซึ่งทรัพย์สินโดยมิชอบด้วยกฎหมายหมายถึงการเพิ่มขึ้นอย่างมีนัยสำคัญของทรัพย์สินของเจ้าหน้าที่รัฐซึ่งเจ้าหน้าที่ไม่สามารถพิสูจน์ได้ว่ามาจากแหล่งรายได้ที่ถูกต้องตามกฎหมายของเขาหรือเธอ ⁽⁶ ) ในปัจจุบัน เอกสารทางกฎหมายของเวียดนามไม่มีบทบัญญัติโดยตรงเกี่ยวกับอาชญากรรมการได้มาซึ่งทรัพย์สินที่ผิดกฎหมาย ในยุคหน้า เวียดนามจำเป็นต้องศึกษากฎหมายเกี่ยวกับอาชญากรรมการได้มาซึ่งทรัพย์สินอย่างถี่ถ้วนตามประมวลกฎหมายอาญาและเอกสารที่เกี่ยวข้อง เพื่อหลีกเลี่ยงไม่ให้อาชญากรรมคอร์รัปชันหลุดรอดไปได้

-

(1) มาตรา 21 และ 22 ของ UNCAC
(2) กฎหมายฉบับที่ 36/2018/QH14 กฎหมายต่อต้านการทุจริต https://datafiles.chinhphu.vn/cpp/files/vbpq/2022/07/36-2018-qh14..pdf
(3) มาตรา 3 วรรค 10 แห่งพระราชบัญญัติป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561
(4) มาตรา 80 วรรค 1 แห่งพระราชบัญญัติป้องกันและปราบปรามการทุจริต พ.ศ. 2561
(5) ตำรารัฐและกฎหมายเวียดนาม สำนักพิมพ์. ทฤษฎีการเมือง, ฮานอย, 2021, หน้า 399
(6) ดู: อนุสัญญาระหว่างอเมริกาว่าด้วยการต่อต้านการทุจริต https://www.oas.org/en/sla/dil/inter_american_treaties_B-58_against_Corruption.asp

ที่มา: https://tapchicongsan.org.vn/web/guest/nghien-cu/-/2018/1083302/hoan-thien-phap-luat-phong%2C-chong-tham-nhung-trong-doanh-nghiep%2C-to-chuc-khu-voc-ngoai-nha-nuoc-o-viet-nam-hien-nay.aspx